Ricardo Astorga Morano

1
II. DIFERENCIAS PRINCIPALES CON LA LEY DE
REFERENCIA LA LEY 50/2002 DE FUNDACIONES

• Ricardo Astorga Morano
• Socio Bufete Olivencia-Ballester
• Noviembre, 2005

2
Índice
Sección 1 Facultades de enajenación y gravamen
2 Sección 2 La obtención de ingresos
12 Sección 3 La contabilidad y auditoría de la
fundación 23 Sección 4 La aprobación y
presentación de cuentas 39 Sección 5 La
reducción del plazo para destinar los ingresos
43 Sección 6 El acuerdo de fusión. Su
razonamiento 50

Sección 7 Facultades del Patronato en el proceso
de liquidación y comunicación al Protectorado.
56 Sección 8 No adaptación de las fundaciones a
la nueva Ley 65 Sección 9 Obligaciones de
información económica al Protectorado 70
3
11.Aumento de las limitaciones para el ejercicio
de las facultades de enajenación y gravamen de
los bienes y derechos de la fundación en la nueva
Ley.
SECCION 1
4
Facultades de enajenación y gravamen

• Art. 21 Ley 50/2002. Enajenación y gravamen.
• La enajenación, onerosa o gratuita, así como el
  gravamen de los bienes y derechos que formen
  parte de la dotación, o estén directamente
  vinculados al cumplimiento de los fines
  fundacionales, requerirán la previa autorización
  del Protectorado, que se concederá si existe
  justa causa debidamente acreditada.
• Se entiende que los bienes y derechos de la
  fundación están directamente vinculados al
  cumplimiento de los fines fundacionales, cuando
  dicha vinculación esté contenida en una
  declaración de voluntad expresa, ya sea del
  fundador, del Patronato de la fundación o de la
  persona física o jurídica, pública o privada que
  realice una aportación voluntaria a la fundación,
  y siempre respecto de los bienes y derechos
  aportados.
• Asimismo, la vinculación a que se refiere el
  párrafo anterior podrá realizarse por resolución
  motivada del Protectorado o de la autoridad
  judicial.

5
Facultades de enajenación y gravamen

• Los restantes actos de disposición de aquellos
  bienes y derechos fundacionales distintos de los
  que forman parte de la dotación o estén
  vinculados directamente al cumplimiento de los
  fines fundacionales, incluida la transacción o
  compromiso, y del gravamen de bienes inmuebles,
  establecimientos mercantiles o industriales,
  bienes de interés cultural, así como aquellos
  cuyo importe, con independencia de su objeto, sea
  superior al 20 por 100 del activo de la fundación
  que resulte del último balance aprobado, deberán
  ser comunicados por el Patronato al Protectorado
  en el plazo máximo de treinta días hábiles
  siguientes a su realización.
• El Protectorado podrá ejercer las acciones de
  responsabilidad que correspondan contra los
  patronos, cuando los acuerdos del Patronato
  fueran lesivos para la fundación en los términos
  previstos en la Ley.

6
Facultades de enajenación y gravamen

• Las enajenaciones o gravámenes a que se refiere
  el presente artículo se harán constar anualmente
  en el Registro de Fundaciones al término del
  ejercicio económico.
• Del mismo modo, se inscribirán en el Registro de
  la Propiedad o en el Registro público que
  corresponda por razón del objeto, y se reflejarán
  en el Libro de inventario de la fundación.

7
Facultades de enajenación y gravamen

• Art. 30 Ley 10/2005. Enajenación y gravamen.
• La enajenación, gravamen o cualesquiera otros
  actos de disposición o de administración de los
  bienes y derechos que integran el patrimonio de
  la fundación, constituyan o no dotación, serán a
  título oneroso, debiendo estar justificada en
  todo caso la necesidad o conveniencia de tales
  actos así como la inversión prevista de la
  contraprestación, salvo que se trate de
  prestaciones propias del cumplimiento del fin
  fundacional.
• Requerirá la previa autorización del Protectorado
  la enajenación o gravamen de los siguientes
  elementos del patrimonio de la fundación
• Bienes o derechos que formen parte de la
  dotación.
• Bienes o derechos que, sin formar parte de la
  dotación, estén directamente vinculados al
  cumplimiento de los fines fundacionales.

8
Facultades de enajenación y gravamen

• Bienes o derechos que, con independencia de su
  objeto, representen un valor superior al veinte
  por ciento del activo de la fundación que resulte
  de su último balance anual aprobado.
• Se entenderá, a los efectos de la letra b), que
  los bienes y derechos de la fundación están
  directamente vinculados al cumplimiento de los
  fines fundacionales, cuando dicha vinculación
  esté contenida en una declaración de voluntad
  expresa, ya sea del fundador o del Patronato de
  la fundación, o de una persona física o jurídica,
  pública o privada, que realice una aportación
  voluntaria a la fundación, y siempre respecto de
  los bienes y derechos aportados. Igualmente, tal
  vinculación podrá realizarse por resolución
  motivada del Protectorado o de la autoridad
  judicial.

9
Facultades de enajenación y gravamen

• Los restantes actos de disposición de aquellos
  bienes y derechos de la fundación, distintos de
  los referidos en el apartado anterior, incluida
  la transacción o compromiso, y de gravamen de
  bienes inmuebles, establecimientos mercantiles o
  industriales y bienes de interés cultural deberán
  ser comunicados por el Patronato al Protectorado,
  en el plazo máximo de treinta días hábiles
  siguientes a su realización.
• El Protectorado de las Fundaciones Andaluzas
  podrá ejercer las acciones de responsabilidad que
  correspondan contra los patronos, cuando los
  acuerdos del Patronato fueran lesivos para la
  fundación, según las atribuciones previstas en el
  artículo 45.1.g) de la presente Ley.

10
Facultades de enajenación y gravamen

• Se harán constar anualmente, en el Registro de
  Fundaciones de Andalucía y al término de cada
  ejercicio económico, las enajenaciones o
  gravámenes referidos en los apartados anteriores
  y, además, todos aquellos que supongan una
  alteración superior al diez por ciento del activo
  de la fundación.
• Del mismo modo, se inscribirán en el Registro de
  la Propiedad o en el Registro público que
  corresponda por razón del objeto, y se reflejarán
  en el Libro inventario de la fundación.

11
Facultades de enajenación y gravamen

• COMENTARIOS
• Existe un mayor intervencionismo del Protectorado
  en la Ley Autonómica.
• Es contradictorio ese intervencionismo con lo
  establecido en la Exposición de Motivos de la Ley
  que predica un régimen de mayor libertad.
• El mayor intervencionismo se concreta en
• Art. 30.1
• Parece que solo permite actos a título oneroso
  (Cfr. Art. 21.1 Ley 50/02 que hace referencia a
  la enajenación onerosa o gratuita).
• Se extiende no solo a las operaciones de
  enajenación y gravamen, sino también a otros
  actos de disposición o administración.
• También controla inversión de la contraprestación
  (inexistente en la Ley 50/02).

12
Facultades de enajenación y gravamen

• Art. 30.2 c)
• Para las operaciones de enajenación gravamen,
  otros actos de disposición o administración
  referidos a bienes o derechos que representen un
  valor superior al 20 del activo de la Fundación,
  en la Ley Autonómica se requiere de previa
  autorización del Protectorado frente a la simple
  comunicación que exige la Ley Estatal.
• Art. 30.3
• Necesidad de comunicación al Registro de
  cualquier acto que suponga un 10 del activo.
• No exigencia en determinadas Comunidades
  Autonómas de autorizaciones previas del
  Protectorado (Cataluña, País Vasco, Canarias y
  Madrid).
• Otras optan por el criterio de la Ley Nacional
  (Comunidad Valenciana, y Castilla y León).

13
12.La obtención de ingresos y el desarrollo de
actividades económicas.
SECCION 2
14
La obtención de ingresos y el desarrollo de
actividades económicas.

• Art. 26 Ley 50/2002. Obtención de ingresos.
• Las fundaciones podrán obtener ingresos por sus
  actividades siempre que ello no implique una
  limitación injustificada del ámbito de sus
  posibles beneficiarios.

15
La obtención de ingresos y el desarrollo de
actividades económicas.

• Art. 32 Ley 10/2005. Obtención de ingresos.
• Las fundaciones podrán obtener ingresos por las
  actividades que desarrollen o los servicios que
  presten a sus beneficiarios, siempre que ello no
  sea contrario a la voluntad fundacional, no
  implique una limitación injustificada del ámbito
  de sus posibles beneficiarios y no desvirtúe el
  interés general de la finalidad de la fundación
  ni el carácter no lucrativo de la entidad.

16
La obtención de ingresos y el desarrollo de
actividades económicas.

• COMENTARIOS
• En la Ley Autonómica se hace referencia a que se
  pueden obtener ingresos por servicios prestados a
  los beneficiarios.
• Respecto a las limitaciones se introduce
• Que no sea contraria la voluntad fundacional.
• Que no desvirtué el interés general de la
  finalidad de la Fundación.
• Que no desvirtué el carácter no lucrativo.

17
La obtención de ingresos y el desarrollo de
actividades económicas.

• Art. 24 Ley 50/2002. Actividades económicas.
• Las fundaciones podrán desarrollar actividades
  económicas cuyo objeto esté relacionado con los
  fines fundacionales o sean complementarias o
  accesorias de las mismas, con sometimiento a las
  normas reguladoras de la defensa de la
  competencia.
• Además, podrán intervenir en cualesquiera
  actividades económicas a través de su
  participación en sociedades, con arreglo a lo
  previsto en los siguientes apartados.
• Las fundaciones podrán participar en sociedades
  mercantiles en las que no se responda
  personalmente de las deudas sociales. Cuando esta
  participación sea mayoritaria deberán dar cuenta
  al Protectorado en cuanto dicha circunstancia se
  produzca.

18
La obtención de ingresos y el desarrollo de
actividades económicas.

• Si la fundación recibiera por cualquier título,
  bien como parte de la dotación inicial, bien en
  un momento posterior, alguna participación en
  sociedades en las que deba responder
  personalmente de las deudas sociales, deberá
  enajenar dicha participación salvo que, en el
  plazo máximo de un año, se produzca la
  transformación de tales sociedades en otras en
  las que quede limitada la responsabilidad de la
  fundación.

19
La obtención de ingresos y el desarrollo de
actividades económicas.

• Art. 33 Ley 10/2005. Actividades económicas.
• Las fundaciones podrán realizar, por sí mismas,
  actividades económicas, cuando éstas estén
  directamente relacionadas con el fin fundacional
  o sean necesarias para el sostenimiento de la
  actividad fundacional, con sometimiento a las
  normas reguladoras de la defensa de la
  competencia.
• Además, podrán intervenir en cualesquiera
  actividades económicas a través de su
  participación en sociedades, de acuerdo con lo
  previsto en los siguientes apartados.
• Las fundaciones no podrán tener participación
  alguna en sociedades mercantiles o civiles en las
  que haya que responder personalmente por las
  deudas sociales.

20
La obtención de ingresos y el desarrollo de
actividades económicas.

• Si la fundación recibiera por cualquier titulo,
  bien como parte de la dotación inicial, bien en
  un momento posterior, alguna participación en
  sociedades en las que deba responder
  personalmente de las deudas sociales, deberá
  enajenar dicha participación, salvo que en el
  plazo máximo de un año se produzca la
  transformación de tales sociedades en otras en
  las quede limitada la responsabilidad de la
  fundación.
• Las fundaciones podrán participar en sociedades
  mercantiles en las que no se responda
  personalmente de las deudas sociales. Cuando esta
  participación sea mayoritaria, deberán dar cuenta
  inmediata de dicha circunstancia al Protectorado.

21
La obtención de ingresos y el desarrollo de
actividades económicas.

• Se entenderá por participación mayoritaria
  aquella que represente más del cincuenta por
  ciento del capital social o de los derechos de
  voto, computándose a estos efectos tanto las
  participaciones mayoritarias que se adquieran en
  un solo acto como las adquisiciones sucesivas de
  participaciones minoritarias, cuya acumulación dé
  lugar a que la fundación ostente una posición
  dominante en la sociedad de que se trate.
• En todo caso, el resultado neto de las
  actividades mercantiles deberá destinarse al
  cumplimiento de los fines de la fundación.

22
La obtención de ingresos y el desarrollo de
actividades económicas.

• COMENTARIOS
• El Art. 33.1 de la Ley Autonómica exige que las
  actividades económicas estén directamente
  relacionadas con el fin fundacional. Se suprime
  la referencia a que sean complementarias o
  accesorias.
• Se incluye la posibilidad de ejercicio de
  actividades económicas que sean necesarias para
  el sostenimiento de la actividad fundacional.
  Todo ello con respeto a las normas reguladoras de
  defensa de la competencia.
• Cuando se establece la prohibición de participar
  en sociedades personalistas se alude expresamente
  a que sean tanto sociedades mercantiles como
  sociedades civiles (confróntese que la Ley
  50/2002 alude solo a las mercantiles).

23
Facultades de enajenación y gravamen

• La Ley Autonómica establece la obligación de dar
  cuenta de las participaciones mayoritarias en las
  sociedades (en el proyecto de Ley se preveía esta
  obligación a partir del 25), esa dación de
  cuenta ha de ser inmediata.
• La diferencia con la Ley nacional está en que
  esta última norma no dice que haya de ser con
  carácter inmediato.
• La Ley Autonómica define cuándo se entiende que
  la participación es mayoritaria
• - 50 de capital.
• - 50 de los derechos de votos.
• Tanto si es en un único acto o como consecuencia
  de operaciones sucesivas.
• La Ley Autonómica establece que en todo caso que
  el resultado neto de las actividades mercantiles
  deberá destinarse al cumplimiento de los fines de
  la Fundación.

24
13.Tratamiento de la nueva Ley a la contabilidad
y auditoria de la fundación. Los cambios
producidos.
SECCION 3
25
Contabilidad y Auditoria de la Fundación

• Art. 25 Ley 50/2002. Contabilidad, auditoria y
  plan de actuación.
• Las fundaciones deberán llevar una contabilidad
  ordenada y adecuada a su actividad, que permita
  un seguimiento cronológico de las operaciones
  realizadas. Para ello llevarán necesariamente un
  Libro Diario y un Libro de Inventarios y Cuentas
  Anuales.
• El Presidente, o la persona que conforme a los
  Estatutos de la fundación, o al acuerdo adoptado
  por sus órganos de gobierno corresponda,
  formulará las cuentas anuales, que deberán ser
  aprobadas en el plazo máximo de seis meses desde
  el cierre del ejercicio por el Patronato de la
  fundación.
• Las cuentas anuales, que comprenden el balance,
  la cuenta de resultados y la memoria, forman una
  unidad, deben ser redactadas con claridad y
  mostrar la imagen fiel del patrimonio, de la
  situación financiera y de los resultados de la
  fundación.

26
Contabilidad y Auditoria de la Fundación

• La memoria, además de completar, ampliar y
  comentar la información contenida en el balance y
  en la cuenta de resultados, incluirá las
  actividades fundacionales, los cambios en sus
  órganos de gobierno, dirección y representación,
  así como el grado de cumplimiento del plan de
  actuación, indicando los recursos empleados, su
  procedencia y el número de beneficiarios en cada
  una de las distintas actuaciones realizadas, los
  convenios que, en su caso, se hayan llevado a
  cabo con otras entidades para estos fines, y el
  grado de cumplimiento de las reglas establecidas
  en el artículo 27 de la presente Ley.
• Las actividades fundacionales figurarán
  detalladas con los requisitos que
  reglamentariamente se establezcan. Igualmente, se
  incorporará a la memoria un inventario de los
  elementos patrimoniales, cuyo contenido se
  desarrollará reglamentariamente.

27
Contabilidad y Auditoria de la Fundación

• Las fundaciones podrán formular sus cuentas
  anuales en los modelos abreviados cuando cumplan
  los requisitos establecidos al respecto para las
  sociedades mercantiles. La referencia al importe
  neto de la cifra anual de negocios, establecida
  en la legislación mercantil, se entenderá
  realizada al importe del volumen anual de
  ingresos por la actividad propia más, si procede,
  la cifra de negocios de su actividad mercantil.
• Reglamentariamente se desarrollará un modelo de
  llevanza simplificado de la contabilidad, que
  podrá ser aplicado por las fundaciones en las
  que, al cierre del ejercicio, se cumplan al menos
  dos de las siguientes circunstancias
• Que el total de las partidas del activo no supere
  150.000 euros. A estos efectos, se entenderá por
  total activo el total que figura en el modelo de
  balance.

28
Contabilidad y Auditoria de la Fundación

• Que el importe del volumen anual de ingresos por
  la actividad propia, más, en su caso, el de la
  cifra de negocios de su actividad mercantil, sea
  inferior a 150.000 euros.
• Que el número medio de trabajadores empleados
  durante el ejercicio no sea superior a 5.
• Cuando se realicen actividades económicas, la
  contabilidad de las fundaciones se ajustará a lo
  dispuesto en el Código de Comercio, debiendo
  formular cuentas anuales consolidadas cuando la
  fundación se encuentre en cualquier de los
  supuestos allí previstos para la sociedad
  dominante.
• En cualquier caso, se deberá incorporar
  información detallada en un apartado específico
  de la memoria, indicando los distintos elementos
  patrimoniales afectos a la actividad mercantil.

29
Contabilidad y Auditoria de la Fundación

• Art. 34 Ley 10/2005. Contabilidad.
• Las fundaciones deberán llevar una contabilidad
  ordenada y adecuada a su actividad, que permita
  un seguimiento cronológico de las operaciones
  realizadas. Para ello llevarán necesariamente un
  Libro Diario y un Libro de Inventarios y Cuentas
  Anuales.
• El Patronato de la Fundación confeccionará, en
  referencia al anterior ejercicio económico, las
  cuentas anuales que comprenden el balance de
  situación, la cuenta de resultados y la memoria.
  Los citados documentos forman una unidad,
  debiendo ser redactados con claridad y mostrar la
  imagen fiel del patrimonio, de la situación
  financiera y de los resultados de la fundación.
• En el balance de situación se expresarán los
  bienes y derechos que constituyen el activo de la
  entidad y las obligaciones y los fondos propios
  que forman el pasivo.

30
Contabilidad y Auditoria de la Fundación

• La cuenta de resultados comprenderá los ingresos
  y los gastos del ejercicio y, por diferencia, el
  resultado del mismo.
• La memoria completará, ampliará y comentará la
  información contenida en el balance de situación
  y en la cuenta de resultados. Además de ello,
  incluirá las actividades fundacionales y la
  gestión económica, el cuadro de financiación, el
  exacto grado de cumplimiento del plan de
  actuación y los fines de la entidad, indicando
  los resultados empleados, su procedencia y el
  número de beneficiarios en cada una de las
  distintas actuaciones realizadas, así como los
  convenios que, en su caso, se hayan llevado a
  cabo con otras entidades para estos fines.
  Asimismo, incluirá las variaciones patrimoniales
  y los cambios en los órganos de gobierno,
  dirección y representación de la fundación.

31
Contabilidad y Auditoria de la Fundación

• Además de la cuentas anuales a que se refiere el
  apartado anterior, el Patronato de la Fundación
  deberá confeccionar, también en cada anualidad y
  referido al anterior ejercicio económico, el
  inventario de los elementos patrimoniales, donde
  conste la valoración de los bienes y derechos de
  la fundación integrantes de su balance,
  distinguiendo los distintos bienes, derechos y
  obligaciones y demás partidas que lo componen
  así como la liquidación del presupuesto de
  ingresos y gastos del ejercicio anterior.
• Las fundaciones podrán formular sus cuenta
  anuales en los modelos abreviados cuando cumplan
  los requisitos establecidos al respecto para las
  sociedades mercantiles. La referencia al importe
  neto de la cifra anual de negocios establecida en
  la legislación mercantil se entenderá realizada
  al importe del volumen anual de ingresos por la
  actividad propia más, si procede, la cifra de
  negocios de su actividad mercantil.

32
Contabilidad y Auditoria de la Fundación

• En los términos que se determine
  reglamentariamente se podrá establecer un modelo
  simplificado para la contabilidad de aquellas
  fundaciones cuyo activo al cierre del ejercicio
  no supere los ciento cincuenta mil euros.
• La contabilidad de las fundaciones se ajustará a
  lo dispuesto en el Código de Comercio, cuando
  realicen actividades económicas, debiendo
  formular cuentas anuales consolidadas cuando la
  fundación se encuentre en cualquiera de los
  supuestos previstos en el citado Código para la
  sociedad dominante.

33
Contabilidad y Auditoria de la Fundación

• COMENTARIOS
• Entre los documentos contables, la Memoria ha de
  comprender un cuadro de financiación (Art. 34.2
  Ley 10/2005).
• En el inventario de los elementos patrimoniales
  se exige un detalle consistente en
• Valoración de bienes y derechos.
• Distinción de los distintos bienes y derechos y
  obligaciones.
• Y demás partidas que lo componen.
• Liquidación de ingresos y gastos del ejercicio
  anterior.

34
Contabilidad y Auditoria de la Fundación

• Art. 25 Ley 50/2002. Auditoria.
• Existe obligación de someter a auditoria externa
  las cuentas anuales de todas las fundaciones en
  las que, a fecha de cierre del ejercicio,
  concurran al menos dos de las circunstancias
  siguientes
• Que el total de las partidas del activo supere
  2.400.000 euros.
• Que el importe neto de su volumen anual de
  ingresos por la actividad propia más, en su caso,
  el de la cifra de negocios de su actividad
  mercantil sea superior a 2.400.000 euros.
• Que el número medio de trabajadores empleados
  durante el ejercicio sea superior a 50.
• La auditoria se contratará y realizará de
  acuerdo con o previsto en la Ley 19/1988, de 12
  de julio, de Auditoria de Cuentas, disponiendo
  los auditores de un plazo mínimo de un mes, a
  partir del momento en que les fueran entregadas
  las cuentas anuales formuladas, para realizar el
  informe de auditoria. El régimen de nombramiento
  y revocación de los auditores se establecerá
  reglamentariamente.

35
Contabilidad y Auditoria de la Fundación

• En relación con las circunstancias señaladas en
  los apartados 3, 4 y 5 anteriores, éstas se
  aplicarán teniendo en cuenta lo siguiente
• Cuando una fundación, en la fecha de cierre del
  ejercicio, pase a cumplir dos de las citadas
  circunstancias, o bien cese de cumplirlas, tal
  situación únicamente producirá efectos en cuanto
  a lo señalado si se repite durante dos ejercicios
  consecutivos.
• En el primer ejercicio económico desde su
  constitución o fusión, las fundaciones cumplirán
  lo dispuesto en los apartados anteriormente
  mencionados si reúnen, al cierre de dicho
  ejercicio, al menos dos de las tres
  circunstancias que se señalan.

36
Contabilidad y Auditoria de la Fundación

• Art. 35 Ley 10/2005. Auditoria.
• Se someterán a auditoria externa las cuentas
  anuales de las fundaciones en las que concurran,
  en la fecha de cierre del ejercicio y durante dos
  años consecutivos, al menos dos de las siguientes
  circunstancias
• Que el total de su patrimonio supere los dos
  millones cuatrocientos mil euros.
• Que el importe neto de su volumen anual de
  ingresos por la actividad propia más, en su caso,
  el de la cifra de negocios de su actividad
  mercantil sea superior a dos millones
  cuatrocientos mil euros.
• Que el número medio de trabajadores empleados
  durante el ejercicio sea superior a treinta.

37
Contabilidad y Auditoria de la Fundación

• Que el valor de las enajenaciones o gravámenes de
  bienes y derechos de la fundación realizados
  durante el ejercicio económico supere el
  cincuenta por ciento del valor total de su
  patrimonio.
• Cuando el precio del contrato o contratos a que
  se refiere el artículo 39 de esta Ley suponga más
  del quince por ciento de los gastos totales del
  ejercicio.
• También se someterán a auditoria externa aquellas
  cuentas que, a juicio del Patronato de la
  fundación o del Protectorado, presenten
  especiales circunstancias que así lo aconsejen,
  en relación con la cuantía del patrimonio o con
  el volumen de gestión.
• La auditoria se contratará y realizará de acuerdo
  con lo previsto en la Ley 19/1988, de 12 de
  julio, de Auditoria de Cuentas, disponiendo los
  auditores de un plazo mínimo de un mes, a partir
  del momento en que les fueran entregadas las
  cuentas anuales formuladas, para realizar el
  informe de auditoria.

38
Contabilidad y Auditoria de la Fundación

• COMENTARIOS
• La Ley Andaluza establece en treinta el número
  medio de trabajadores.
• La Ley Andaluza introduce dos nuevos criterios
  para estar sometidos a Auditoria
• Que el valor de la enajenaciones o gravámenes de
  bienes y derechos realizados durante el ejercicio
  económico supere el 50 del valor total de su
  patrimonio.
• Cuando el importe del contrato o contratos al que
  refiere el Art.. 39 de Ley (autocontratación,
  fundación patronos) supongan más del 15 de los
  gastos totales del ejercicio.

39
Contabilidad y Auditoria de la Fundación

• La Ley Autonómica establece que también se
  someterán a auditoría externa aquellas cuentas
  que a juicio del patronato de la Fundación o del
  Protectorado presenten especiales circunstancias
  que así lo aconsejen, en relación con la cuantía
  del patrimonio o con el volumen de gestión
• Supone un intervencionismo del Protectorado.
• El Protectorado tiene varios mecanismos de
  información.
• Los criterios son demasiado ambiguos y pueden
  llevar a supuestos de arbitrariedad.
• Es criticable que ni siquiera se exija que al
  menos esté motivado.
• La Ley Andaluza no hace referencia a que
  reglamentariamente se regulará el nombramiento y
  revocaciones del auditor.

40
14.La aprobación y presentación de cuentas en la
nueva Ley. El establecimiento de importantes
sanciones por su cumplimiento.
SECCION 4
41
Aprobación y presentación de las cuentas.

• Art. 25 Ley 50/2002. Auditoria.
• El Presidente, o la persona que conforme a los
  Estatutos de la fundación, o al acuerdo adoptado
  por sus órganos de gobierno corresponda,
  formulará las cuentas anuales, que deberán ser
  aprobadas en el plazo máximo de seis meses desde
  el cierre del ejercicio por el Patronato de la
  fundación.
• ...
• Las cuentas anuales se aprobarán por el Patronato
  de la fundación y se presentarán al Protectorado
  dentro de los diez días hábiles siguientes a su
  aprobación. En su caso, se acompañarán del
  informe de auditoria. El Protectorado, una vez
  examinadas y comprobada su adecuación formal a la
  normativa vigente, procederá a depositarlas en el
  Registro de Fundaciones. Cualquier persona podrá
  obtener información de los documentos
  depositados.

42
Aprobación y presentación de las cuentas.

• Art. 36 Ley 10/2005. Aprobación y presentación de
  cuentas.
• Las cuentas anuales se aprobarán por el
  Patronato, dentro de los seis meses siguientes a
  la fecha del cierre del ejercicio, y serán
  firmadas por el Secretario, con el visto bueno
  del Presidente.
• Dichas cuentas anuales se presentarán al
  Protectorado en el plazo de veinte días hábiles,
  a contar desde su aprobación por el Patronato. En
  su caso, se acompañarán del informe de auditoria.
• No podrán percibir subvenciones ni ayudas
  publicas de la Administración de la Junta de
  Andalucía aquellas fundaciones que no hayan
  cumplido con la obligación de presentar las
  cuentas al Protectorado en el plazo establecido
  para ello, sin perjuicio de las responsabilidades
  en que, conforme a la Ley, pudieran incurrir.
• El Protectorado, una vez examinadas las cuentas
  anuales y comprobada su adecuación formal a la
  normativa vigente, procederá a depositarlas en el
  Registro de Fundaciones de Andalucía.

43
Aprobación y presentación de las cuentas.

• COMENTARIOS
• La Ley Autonómica establece que las cuentas
  aprobadas por el Patronato deben ser firmadas por
  el Secretario con el VºBº del Presidente.
• Se establece un plazo de presentación en el
  Protectorado de veinte días hábiles.
• Se establecen unas sanciones relativas a que no
  se pueden percibir ayudas de la Junta de
  Andalucía en los supuestos de falta de depósito.
  Quedan a salvo la exigencia de otro tipo de
  responsabilidades.
• No existe una claridad normativa en relación con
  los modelos de cuentas para efectuar el depósito.
  Existe una referencia tangencial en el Art. 34 de
  Ley Autonómica a los modelos abreviados de las
  Sociedades Mercantiles.
• En el precepto de la Ley no se hace referencia
  expresa a la posibilidad de obtención de
  información por los terceros en relación con las
  cuentas depositadas. No obstante habrá que
  aplicar el Reglamento de organización y
  funcionamiento del Registro de Fundaciones.

44
15.Ha sido acertada la reducción del plazo para
destinar los ingresos a la realización de los
fines fundacionales?
SECCION 5
45
Destino de ingresos

• Art. 27 Ley 50/2002. Destino de rentas e
  ingresos.
• A la realización de los fines fundacionales
  deberá ser destinado, al menos, el 70 por 100 de
  los resultados de las explotaciones económicas
  que se desarrollen y de los ingresos que se
  obtengan por cualquier otro concepto, deducidos
  los gastos realizados, para la obtención de tales
  resultados o ingresos, debiendo destinar el resto
  a incrementar bien la dotación o bien las
  reservas según acuerdo del Patronato. Los gastos
  realizados para la obtención de tales ingresos
  pondrán estar integrados, en su caso, por la
  parte proporcional de los gastos por servicios
  exteriores, de los gastos de personal, de otros
  gastos de gestión, de los gastos financieros y de
  los tributos, en cuanto que contribuyan a la
  obtención de los ingresos, excluyendo de este
  cálculo los gastos realizados para el
  cumplimiento de los fines estatutarios. El plazo
  para el cumplimiento de esta obligación será el
  comprendido entre el inicio del ejercicio en que
  se hayan obtenido los respectivos resultados e
  ingresos y los cuatro años siguientes al cierre
  de dicho ejercicio.

46
Destino de ingresos

• Art. 27 Ley 50/2002. Destino de rentas e
  ingresos.
• En el cálculo de los ingresos no se incluirán
  las aportaciones o donaciones recibidas en
  concepto de dotación patrimonial en el momento de
  la constitución o en un momento posterior, ni los
  ingresos obtenidos en la transmisión onerosa de
  bienes inmuebles en los que la entidad desarrolle
  la actividad propia de su objeto o finalidad
  específica, siempre que el importe de la citada
  transmisión se reinvierta en bienes inmuebles en
  los que concurra dicha circunstancia.
• Se entiende por gastos de administración los
  directamente ocasionados por la administración de
  los bienes y derechos que integran el patrimonio
  de la fundación, y aquellos otros de los que los
  patronos tienen derecho a resarcirse de acuerdo
  con el artículo 15.4.

47
Destino de ingresos

• Art. 38 Ley 10/2005. Destino de ingresos.
• Deberá destinarse a la realización de los fines
  fundacionales al menos el setenta por ciento de
  las rentas e ingresos obtenidos de las
  explotaciones económicas que se desarrollen o que
  se obtengan por cualquier concepto, previa
  deducción de los gastos realizados para la
  obtención de tales rentas e ingresos.
• Para el cálculo de los gastos realizados para la
  obtención de las rentas e ingresos a los que se
  refiere el apartado anterior podrá deducirse, en
  su caso, la parte proporcional de los gastos por
  servicios exteriores, de los gastos de personal,
  de otros gastos de gestión, de los financieros y
  de tributos, excluyendo de dicho cálculo los
  gastos realizados para el cumplimiento de los
  fines estatutarios.

48
Destino de ingresos

• Deberá destinarse a incrementar la dotación o las
  reservas, según acuerdo del Patronato, el resto
  de rentas e ingresos que no deban dedicarse a
  cumplir la obligación establecida en el apartado
  1 de este artículo, una vez deducidos los gastos
  de administración, cuya cuantía máxima se
  determinará reglamentariamente.
• Los gastos de administración serán aquellos
  directamente ocasionados a los órganos de
  gobierno por la administración de los bienes y
  derechos que integran el patrimonio de la
  fundación, y los que los patronos tienen derecho
  a reembolsarse por el desempeño de su cargo,
  según lo dispuesto en el artículo 19 de la
  presente Ley.

49
Destino de ingresos

• Para el cálculo de las rentas e ingresos a los
  que se refiere el apartado 1 de este artículo no
  serán computables las aportaciones efectuadas en
  concepto de dotación patrimonial, incluidos los
  donativos y los ingresos extraordinarios
  obtenidos por enajenaciones de bienes inmuebles
  en los que la entidad desarrolle la actividad
  propia de su objeto o finalidad especifica,
  siempre que el importe de la citada transmisión
  se reinvierta en bienes inmuebles en los que
  concurra dicha circunstancia, ya sea en el
  momento de la constitución de la fundación o en
  otro posterior.
• El plazo para el cumplimiento de la obligación
  contenida en el apartado 1 de este artículo será
  el comprendido entre el inicio del ejercicio en
  que se hayan obtenido dichos ingresos y los tres
  años siguientes al cierre del ejercicio.

50
Destino de ingresos

• COMENTARIOS
• En principio no existe una justificación clara
  sobre la reducción en un año del plazo
  establecido para proceder a aplicar los ingresos
  resultado del ejercicio de actividades
  económicas, debiéndose haber seguido el criterio
  de la Ley Nacional.
• Tanto la Ley Nacional como la Ley Autonómica
  presentan una imprecisa y deficiente utilización
  de determinados términos de naturaleza contable.

51
16.El acuerdo de fusión. Su razonamiento.
SECCION 6
52
El acuerdo de fusión. Su razonamiento

• Art. 30 Ley 50/2002. Fusión.
• Las fundaciones, siempre que no lo haya prohibido
  el fundador, podrán fusionarse previo acerado de
  los respectivos Patronatos, que se comunicará al
  Protectorado.
• El Protectorado podrá oponerse a la fusión por
  razones de legalidad y mediante acuerdo motivado,
  en el plazo máximo de tres meses a contar desde
  la notificación al mismo de los respectivos
  acuerdos de las fundaciones interesadas. El
  Protectorado podrá comunicar en cualquier momento
  dentro de dicho plazo y de forma expresa su no
  oposición al acuerdo de fusión.
• La fusión requerirá el otorgamiento de escritura
  pública y la inscripción en el correspondiente
  Registro de Fundaciones.

53
El acuerdo de fusión. Su razonamiento

• La escritura pública contendrá los Estatutos de
  la fundación resultante de la fusión, así como la
  identificación de los miembros de su primer
  Patronato.
• Cuando una fundación resulte incapaz de alcanzar
  su fines, el Protectorado podrá requerirla para
  que se fusione con otra de análogos fines que
  haya manifestado ante el Protectorado su voluntad
  favorable a dicha fusión, siempre que el fundador
  no lo hubiera prohibido.
• Frente a la oposición de aquélla, el Protectorado
  podrá solicitar de la autoridad judicial que
  ordene la referida fusión.

54
El acuerdo de fusión. Su razonamiento

• Art. 41 Ley 10/2005. Fusión.
• Las fundaciones, siempre que no lo haya
  prohibido el fundador, podrán fusionarse previo
  acuerdo de los respectivos Patronatos, que se
  comunicará al Protectorado.
• El acuerdo de fusión de las fundaciones
  interesadas deberá ser razonado. El Protectorado
  podrá oponerse a la fusión por razones de
  legalidad y mediante acuerdo motivado, en el
  plazo máximo de tres meses, a contar desde la
  notificación al mismo de los respectivos acuerdos
  de las fundaciones interesadas.
• La fusión podrá realizarse por la absorción de
  una fundación a otra u otras que se extinguen, o
  bien mediante la creación de una nueva fundación
  a la que se transmitirán en bloque los
  patrimonios de las fusionadas que se extinguen.

55
El acuerdo de fusión. Su razonamiento

• La fusión requerirá el otorgamiento de escritura
  pública y la inscripción en el Registro de
  Fundaciones de Andalucía. La escritura pública
  contendrá los Estatutos de la fundación
  resultante de la fusión, así como la
  identificación de los miembros de su primer
  Patronato.
• Cuando una fundación resulte incapaz de alcanzar
  sus fines, el Protectorado podrá requerirla para
  que se fusione con otra de análogos fines que
  haya manifestado ante el Protectorado su voluntad
  favorable a dicha fusión, siempre que el fundador
  no lo hubiera prohibido.
• Frente a la oposición de aquélla, el
  Protectorado podrá solicitar de la autoridad
  judicial que ordene la referida fusión.

56
El acuerdo de fusión. Su razonamiento

• COMENTARIOS
• Se exige que el acuerdo de fusión de las
  Fundaciones interesadas deba ser razonado. Esta
  previsión es habitual en el derecho societario,
  en el que la operación de fusión es una operación
  extraordinaria, que conlleva la extinción de una
  persona jurídica y que, en consecuencia, debe
  estar justificado. Es habitual la exigencia de
  informe justificativo de la fusión.
• La Ley Autonómica define las dos modalidades de
  fusión ya sea por absorción de una Fundación
  preexistente o se trate de la creación de una
  nueva Fundación. Esta referencia es acorde con
  las distintas clases de fusiones previstas en la
  normativa societaria.

57
17.Facultades del Patronato en el proceso de
liquidación y comunicación al Protectorado.
Reversión a su fundador de los bienes y derechos
de las fundaciones constituidas por personas
jurídico públicas.
SECCION 7
58
Facultades del Patronato en el proceso de
liquidación y comunicación al Protectorado

• Art. 33 Ley 50/2002. Liquidación.
• La extinción de la fundación, salvo en el
  supuesto previsto en el artículo 31.d),
  determinará la apertura del procedimiento de
  liquidación, que se realizará por el Patronato de
  la fundación bajo el control del Protectorado.
• Los bienes y derechos resultantes de la
  liquidación se destinarán a las fundaciones o a
  las entidades no lucrativas privadas que persigan
  fines de interés general y que tengan afectados
  sus bienes, incluso para el supuesto de su
  disolución, a la consecución de aquéllos, y que
  hayan sido designados en el negocio fundacional o
  en los Estatutos de la fundación extinguida. En
  su defecto, este destino podrá ser decidido, a
  favor de las mismas fundaciones y entidades
  mencionadas, por el Patronato, cuando tenga
  reconocida esa facultad por el fundador, y, a
  falta de esa facultad, corresponderá al
  Protectorado cumplir ese cometido.

59
Facultades del Patronato en el proceso de
liquidación y comunicación al Protectorado

• No obstante lo dispuesto en el apartado anterior,
  las fundaciones podrán prever en sus Estatutos o
  cláusulas fundacionales que los bienes y derechos
  resultantes de la liquidación sean destinados a
  entidades públicas, de naturaleza no fundacional,
  que persigan fines de interés general.
• Reglamentariamente se establecerán los criterios
  reguladores del procedimiento de liquidación a
  que se hace referencia en los apartados
  anteriores.

60
Facultades del Patronato en el proceso de
liquidación y comunicación al Protectorado

• Art. 43 Ley 10/2005. Liquidación.
• La extinción de la fundación, salvo en los
  supuestos en que tiene lugar como consecuencia de
  una fusión, determinará la apertura del
  procedimiento de liquidación, que se realizará
  por el Patronato bajo el control del
  Protectorado. El Patronato no tendrá más
  facultades que la de cobrar créditos, satisfacer
  las deudas y formalizar los actos pendientes de
  ejecución, sin que pueda contraer más
  obligaciones, salvo las que sean necesarias para
  la liquidación.
• Terminadas las citadas operaciones, se formará
  el oportuno balance de liquidación, que deberá
  ser aprobado por el Patronato y sometido a la
  ratificación por el Protectorado.

61
Facultades del Patronato en el proceso de
liquidación y comunicación al Protectorado

• Concluida la liquidación conforme a las reglas
  expuestas, se hará constar en el Registro de
  Fundaciones de Andalucía su baja, a solicitud del
  Patronato, por un escrito dirigido al considerado
  Registro, al que se acompañará la certificación
  del acuerdo aprobatorio del balance de
  liquidación, la ratificación del mismo por el
  Protectorado y una copia de los documentos en que
  se hayan formalizado las operaciones a que se
  refiere el apartado siguiente. No obstante la
  baja de la fundación en el Registro, si resultan
  operaciones pendientes de ejecución o
  formalización, deberán ser llevadas a cabo por el
  Protectorado.

62
Facultades del Patronato en el proceso de
liquidación y comunicación al Protectorado

• Los bienes y derechos resultantes de la
  liquidación se destinarán a las fundaciones o a
  las entidades no lucrativas privadas que persigan
  fines de interés general, que tengan afectados
  sus bienes, incluso para el supuesto de su
  disolución, a la consecución de aquéllos, que
  hayan sido designados en el negocio fundacional o
  en los Estatutos de la fundación extinguida, y
  que desarrollen principalmente sus actividades en
  Andalucía. En su defecto, este destino podrá ser
  decidido, a favor de las mismas fundaciones y
  entidades mencionadas, por el Patronato, cuando
  tenga reconocida esta facultad por el fundador, y
  a falta de esa facultad, corresponderá al
  Protectorado cumplir ese cometido.

63
Facultades del Patronato en el proceso de
liquidación y comunicación al Protectorado

• No obstante lo dispuesto en el apartado anterior,
  las fundaciones podrán prever en sus Estatutos o
  cláusulas fundacionales que los bienes y derechos
  resultantes de la liquidación sean destinados a
  entidades públicas de naturaleza no fundacional,
  siempre que persigan fines de interés general.
• Las fundaciones constituidas por personas
  jurídico-públicas podrán prever en sus Estatutos
  que los bienes y derechos resultantes de la
  liquidación reviertan a su fundador.

64
Facultades del Patronato en el proceso de
liquidación y comunicación al Protectorado

• COMENTARIOS
• El Art. 43.1 de Ley Autonómica establece una
  limitación de facultades para el Patronato en
  fase de liquidación. Se trata de una previsión
  legal habitual en el periodo de liquidación, en
  el que el órgano de administración ve limitadas
  sus facultades a las operaciones propias de dicha
  fase, sin posibilidad de realizar nuevos
  contratos, sin contraer nuevas obligaciones,
  limitándose a efectuar operaciones de realización
  del activo y satisfacción del pasivo, terminando
  las operaciones que se encuentran pendientes de
  ejecución.
• Igualmente, se prevé la realización de un balance
  de liquidación que deberá ser aprobado por el
  Patronato. Es también, una previsión habitual
  para la fase de liquidación.
• También es acertada la previsión legal en la que
  se regula la inscripción en el Registro de
  Fundaciones de la baja de la Fundación.

65
Facultades del Patronato en el proceso de
liquidación y comunicación al Protectorado

• Respecto al destino de los bienes y derechos
  resultantes de la liquidación, se introduce en el
  Art. 43.3 Ley Autonómica, la exigencia que las
  entidades y fundaciones no lucrativas privadas
  desarrollen su actividad en Andalucía.
• La Fundaciones constituidas por personas jurídico
  publicas podrán prever que los bienes y derechos
  resultantes de la liquidación reviertan en su
  fundador.

66
18.La Disposición Transitoria Primera. La no
adaptación de las fundaciones a la nueva Ley.
Sanciones por su incumplimiento.
SECCION 8
67
La Disposición Transitoria Primera. La no
adaptación de las fundaciones a la nueva Ley.

• Disposición transitoria primera. Adaptación de
  los Estatutos de las fundaciones preexistentes a
  esta Ley. Ley 10/2005.
• En el plazo de tres años a partir de la entrada
  en vigor de la presente Ley, las fundaciones ya
  constituidas y que se encuentren en el ámbito de
  aplicación de la misma deberán adaptar, en su
  caso, sus Estatutos a lo dispuesto en ella,
  excepto en lo relativo a su dotación, y
  presentarlos en el Registro de Fundaciones de
  Andalucía.
• De manera excepcional, el Protectorado podrá
  prorrogar hasta un máximo de un año más dicho
  plazo, previa solicitud razonada el Patronato y
  cuando consten acreditadas circunstancias que
  objetivamente lo justifiquen.

68
La Disposición Transitoria Primera. La no
adaptación de las fundaciones a la nueva Ley.

• Transcurrido el plazo a que se refiere el
  apartado anterior sin haberse producido la
  adaptación de Estatutos, cuando la misma sea
  necesaria, no se inscribirá documento alguno de
  la fundación en el Registro de Fundaciones de
  Andalucía hasta que la adaptación se haya
  verificado, todo ello sin perjuicio de lo
  dispuesto en el artículo 40.3 de esta Ley.
• El incumplimiento de las obligaciones previstas
  en esta disposición transitoria por alguna
  fundación provocará que la misma no pueda obtener
  subvenciones o ayudas públicas de la Junta de
  Andalucía, sin perjuicio de las responsabilidades
  en que, conforme a la Ley, pudiera incurrir.

69
La Disposición Transitoria Primera. La no
adaptación de las fundaciones a la nueva Ley.

• COMENTARIOS
• Se establece un plazo de adaptación estatutaria a
  la nueva Ley para aquellas Fundaciones que no se
  ajusten a la nueva normativa. El plazo en
  principio de tres años desde la entrada en vigor.
  Excepcionalmente puede prorrogarse un año, previa
  solicitud razonada del Patronato, cuando
  concurran acreditadas circunstancias que
  objetivamente lo justifiquen. Se exceptúa de la
  obligación de adaptación lo relativo a la
  dotación.
• Transcurrido el plazo sin producirse la
  adaptación, cuando sea necesaria, no se
  inscribirá documento alguno. Cabe que el
  Protectorado requiera para que se cumpla la
  modificación estatutaria, solicitando en caso
  contrario de la autoridad judicial que resuelva
  sobre la procedencia de la modificación
  estatutaria requerida.
• El tratamiento de la falta de adaptación por las
  normas de carácter societario es igual,
  estableciendo el cierre registral y no
  inscripción de documentos.

70
La Disposición Transitoria Primera. La no
adaptación de las fundaciones a la nueva Ley.

• Asimismo, se establece que el incumplimiento de
  la obligación de adaptación provoca la perdida de
  subvenciones o ayudas públicas de la Junta de
  Andalucía. En el mismo Art. 35.3 de la Ley
  Autonómica.

71
19.Análisis de las obligaciones de información
económica al Protectorado.
SECCION 9
72
Análisis de las Obligaciones de información
económica al Protectorado

• Art. 34 Ley 50/2002. Protectorado.
• El Protectorado velará por el correcto ejercicio
  del derecho de fundación y por la legalidad de la
  constitución y funcionamiento de las fundaciones.
• El Protectorado será ejercido por la
  Administración General del Estado, en la forma
  que reglamentariamente se determine, respecto de
  las fundaciones de competencia estatal.

73
Análisis de las Obligaciones de información
económica al Protectorado

• Art. 44 Ley 10/2005. Protectorado.
• El Protectorado de las Fundaciones Andaluzas es
  el órgano administrativo de asesoramiento y apoyo
  técnico de las fundaciones, que velará por el
  correcto ejercicio del derecho de fundación y por
  la legalidad de la constitución y funcionamiento
  de aquéllas.
• El Protectorado de las Fundaciones andaluzas será
  ejercido por la Consejería competente en materia
  de fundaciones, en la forma que se determine
  reglamentariamente.
• El Protectorado ejerce las funciones que le
  atribuye la presente Ley y demás legislación
  aplicable, respecto de las entidades inscritas en
  el Registro de Fundaciones de Andalucía.

74
Análisis de las Obligaciones de información
económica al Protectorado

• Art. 45 Ley 10/2005. Protectorado.
• Al Protectorado de las Fundaciones Andaluzas le
  corresponden las siguientes funciones
• Asesorar a las fundaciones que se encuentren en
  proceso de constitución sobre la normativa
  aplicable a dicho proceso, y a las fundaciones ya
  inscritas sobre aquellas cuestiones que se
  refieran tanto a su régimen jurídico,
  económico-financiero y contable como a las
  actividades a realizar en cumplimiento de sus
  fines.
• Informar sobre la adecuación y suficiencia de la
  dotación y sobre la idoneidad de los fines de las
  fundaciones en proceso de constitución.

75
Análisis de las Obligaciones de información
económica al Protectorado

• Velar por la int