LIBRE CIRCULACI

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LIBRE CIRCULACIÓN DE CAPITALES, DE PAGOS Y
POLÍTICA FISCAL
Prof. Dr. Francisco José Pascual
Vives Universidad de Alicante 2009
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ÍNDICE DE MATERIAS

• I. INTRODUCCIÓN
• II. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO
  LA LIBRE CIRCULACIÓN DE CAPITALES
• III. POLÍTICA FISCAL
• IV. LA PROTECCIÓN DE LAS INVERSIONES EXTRANJERAS
• V. CONSIDERACIONES FINALES

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I. INTRODUCCIÓN

• El ordenamiento comunitario es un subsistema de
  DIP basado en
• Zona de libre cambio Unión aduanera Mercado
  común
• 4 libertades (trabajadores) personas,
  mercancías, servicios y capitales.

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I. INTRODUCCIÓN
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I. INTRODUCCIÓN

• Con el TUE (1993) la integración se refuerza y se
  crean dos ámbitos (o pilares) de cooperación
  intergubernamental.
• Distinguimos políticas comunitarias integradas
  (cesión soberanía) y políticas de cooperación
  (PESC y CPJP, donde no hay esta cesión).

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I. INTRODUCCIÓN

• Pueden establecerse pasarelas.
• Art. 301 TCE Para adoptar una medida de embargo
  comercial impuesta por el CSNU
• 1) Adoptar una posición común PESC.
• 2) Adoptar un reglamento comunitario por el
  Consejo.

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II. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• 1. Atribución de la competencia comunitaria en el
  Derecho originario (TCE).
• 2. Naturaleza de la competencia comunitaria.
• 3. Alcance de la competencia comunitaria.
• 4. Desarrollo normativo derivado.

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II.1. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• A diferencia de otras competencias comunitarias,
  el pleno desarrollo de la libre circulación de
  capitales se ha producido desde finales de los
  años 80 (antecedentes).
• Necesidad de asentar otros aspectos del proceso
  de integración (libre circulación de mercancías).
• Impulso tras AUE y reconocimiento de la LC
  Personas (1987).

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II.1. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• Reconocimiento progresivo y por fases de la LC
  Capitales
• A) Operaciones de capital.
• B) Operaciones con acciones/títulos
  financieros.
• C) Operaciones con créditos financieros.
• Política autónoma PERO ligada al desarrollo de la
  UEM.

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II.1. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• Art. 56 TCE Prohíbe TODAS las restricciones a la
  LC Capitales y Pagos entre EEMM y EEMM y terceros
  Estados.
• TODAS?
• SI, pero siempre en el marco de las
  disposiciones del presente capítulo.

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II.1. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• Existen EXCEPCIONES a este régimen general
• 1. Art. 58.2 TCE Pueden darse restricciones a la
  LC por la vía del Capítulo relacionado con el
  Derecho de establecimiento (Arts. 44-47 TCE).
• 2. Art. 57.2 TCE El Consejo puede limitar la LC
  Capitales entre un EEMM y un tercer Estado
• (por mayoría o unanimidad).

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II.1. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• 3. Art. 59 TCE En circunstancias excepcionales
  la LC Capitales a/desde terceros Estados puede
  restringirse (condiciones).
• Causen o amenacen causar dificultades graves
  para el desarrollo de la UEM.
• 4. Art. 60 TCE Medidas urgentes restricciones
  por la vía del Art. 301 TCE.

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II.1. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• El TJCE interpreta las excepciones en sentido
  estricto y excluye cualquier interpretación
  basada en consideraciones económicas.
• El TJCE señala que cualquier medida restrictiva
  aplicada por los Estados miembros debe cumplir
  varias condiciones

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II.1. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• A) que se apliquen de manera no
  discriminatoria.
• B) que estén justificadas por razones
  imperiosas de interés general.
• C) que sean adecuadas para garantizar la
  realización del objetivo que persiguen.
• D) que sean proporcionales al objetivo buscado.

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II.2. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• NATURALEZA DE LA COMPETENCIA
• La UE posee el poder legislativo, pero los EEMM
  también pueden ejercer esta facultad en
  determinadas circunstancias (Arts. 58 y 60 TCE).

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II.3. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• ALCANCE de la competencia sobre LC Capitales es
  COMPLEJO
• 1) Razones internas.
• A) Sujetos activos.
• B) Concepto.
• 2) Razones externas.

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II.3. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• 1) Razones internas
• A) Sujetos activos
• LC Capitales entre EEMM
• LC Capitales entre EEMM y terceros Estados.

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II.3. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• B) Concepto
• LC Capitales
• Transferencias de carácter autónomo de un Estado
  miembro a otro distintas de las resultantes de
  contraprestaciones de mercancías o servicios
• (Art. 56.1 TCE).

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II.3. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• LC Pagos
• Movimientos de capitales no autónomos, es decir,
  aquellos que constituyen una contraprestación a
  la obtención de un servicio o mercancía
• (Art. 56.2 TCE).

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II.3. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• 2) Razones externas
• Relación entre LC Capitales y Libertad de
  Establecimiento
• TJCE
• C-207/07
• C-171/07 y C-172/07

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• Directiva 88/361/CEE establece el principio de
  la liberalización completa de los movimientos de
  capitales entre los Estados miembros a partir del
  1-7-1990.

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• Objeto de la Directiva
• Suprimir el régimen general de restricciones a
  los movimientos de capitales entre las personas
  residentes en los Estados miembros.
• LC Capitales LC Personas

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• Por movimiento de capital se entiende un
  conjunto de las operaciones que debe llevar a
  cabo una persona física o jurídica que incluye,
  según una interpretación amplia efectuada por el
  TJCE, las inversiones directas, las inversiones
  inmobiliarias, las operaciones sobre títulos y en
  cuentas corrientes y de depósitos, los préstamos
  y los créditos financieros (Anexo II Directiva).

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• Directiva 97/5/CE tiene por objeto las
  transferencias transfronterizas inferiores a
  50.000.
• Completada por el Reglamento 2560/2001, cuyo
  ámbito de aplicación es más general (pago
  electrónico).

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• Las entidades deben poner a disposición de sus
  clientes la siguiente información
• A) la indicación del plazo necesario para que
  se acrediten los fondos en la cuenta de la
  entidad del beneficiario.
• B) la indicación del plazo necesario para que
  los fondos acreditados en la cuenta de la entidad
  se abonen en la cuenta del beneficiario.

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II.1. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• C) las modalidades de cálculo de todas las
  comisiones y gastos que deba pagar el cliente a
  la entidad.
• D) la fecha de valor aplicada por la entidad.
• E) la indicación de las vías de reclamación y
  de recurso.
• F) la indicación de los tipos de cambios de
  referencia utilizados.

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• Reglamento 2157/2001 Estatuto de la Sociedad
  Anónima Europea.
• Puede crearse por
• A) fusión, reservada a las sociedades anónimas
  de distintos Estados miembros.
• B) por la transformación de una sociedad
  anónima de Derecho nacional.

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• C) creación de una sociedad de cartera, abierta
  a las sociedades anónimas y sociedades de
  responsabilidad limitada con implantación en la
  Comunidad.
• D) por creación de una filial común, está
  abierta a cualquier entidad de Derecho público o
  privado.

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• El domicilio social de la SE debe corresponder al
  lugar donde se encuentre su sede real.
• Régimen español Ley 19/2005, de 14 de noviembre.
  

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• Directiva 97/9/CE relativa a los sistemas de
  indemnización de los inversores.
• La directiva exige a los Estados miembros la
  implantación de sistemas de indemnización de los
  inversores cuando
• A) las autoridades competentes hayan comprobado
  que una empresa de inversión parece no
  encontrarse en condiciones de cumplir sus
  obligaciones o

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• B) una autoridad judicial haya dictado una
  resolución que tenga como efecto suspender la
  posibilidad de los inversores de hacer efectivos
  sus créditos contra dicha empresa.
• La directiva fija un nivel mínimo de
  indemnización por inversor de en principio
  20.000, autorizando, al mismo tiempo, a los
  Estados miembros a prever una cobertura más
  elevada si lo desean.

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• No obstante, los Estados miembros pueden excluir
  de la cobertura del sistema a determinadas
  categorías de inversores o disponer que cuenten
  con una cobertura inferior.
• Las modalidades de organización y financiación de
  los sistemas serán determinadas por los Estados
  miembros.

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• Directiva 97/9/CE relativa a la lucha contra la
  morosidad en las operaciones comerciales.
• Los retrasos de pago constituyen un obstáculo
  importante al mercado único que puede generar
  importantes distorsiones de la competencia.

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• Reglamento (CE) 332/2002 Se establece un
  mecanismo comunitario de ayuda financiera a medio
  plazo que permite la concesión de préstamos a uno
  o varios EEMM que no adopten el y experimenten
  dificultades en la balanza de pagos por cuenta
  corriente o en la de capital.

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• El importe máximo del principal de los préstamos
  que pueden concederse a los EEMM con arreglo a
  este mecanismo es de 12.000 millones.
• El BCE adoptará las medidas necesarias para
  garantizar la gestión de los préstamos.

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• El Consejo, previo examen de la situación del
  Estado miembro, decide
• A) la concesión de un préstamo, su importe y su
  duración media.
• B) las condiciones de política económica
  ligadas a la ayuda financiera a medio plazo.
• C) las modalidades del préstamo o del
  instrumento financiero.

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• Directiva 91/13/CE sobre cláusulas abusivas en
  los contratos celebrados por consumidores.
• Una cláusula no negociada es abusiva cuando
  causa, en detrimento del consumidor, un
  desequilibrio importante entre los derechos y
  obligaciones que se derivan del contrato.

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• La apreciación del carácter abusivo de una
  cláusula contractual tiene en cuenta
• A) La naturaleza de los bienes o servicios que
  son objeto del contrato.
• B) Las circunstancias que concurren en la
  celebración del contrato.
• C) Las demás cláusulas del contrato o de otro
  contrato del que dependa.

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• El anexo de la Directiva contiene una lista
  indicativa de cláusulas que pueden ser declaradas
  abusivas
• A) Excluir o limitar la responsabilidad legal
  del profesional en caso de muerte o daños físicos
  del consumidor debidos a una acción u omisión del
  mencionado profesional.
• B) Excluir o limitar de forma inadecuada los
  derechos legales del consumidor con respecto al
  profesional o a otra parte en caso de
  incumplimiento total o parcial.

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• C) Prever un compromiso en firme del consumidor
  mientras que la ejecución de las prestaciones del
  profesional está supeditada a una condición cuya
  realización depende únicamente de su voluntad.
• D) Permitir que el profesional retenga las
  cantidades abonadas por el consumidor, si éste
  renuncia a la celebración o la ejecución del
  contrato, sin disponer que el consumidor tiene
  derecho a percibir del profesional una
  indemnización por una cantidad equivalente cuando
  sea éste el que renuncie.

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• E) Imponer al consumidor que no cumpla sus
  obligaciones una indemnización desproporcionadamen
  te alta.
• F) Autorizar al profesional a rescindir el
  contrato discrecionalmente, si al consumidor no
  se le reconoce la misma facultad.

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• G) Autorizar al profesional a poner fin a un
  contrato de duración indefinida, sin notificación
  previa con antelación razonable, salvo por
  motivos graves.
• H) Prorrogar automáticamente un contrato de
  duración determinada si el consumidor no se
  manifiesta en contra, cuando se ha fijado una
  fecha límite demasiado lejana para que el
  consumidor exprese su voluntad de no prorrogarlo.

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• Directiva 2005/60/CE relativa a la prevención de
  la utilización del sistema financiero para el
  blanqueo de capitales y para la financiación del
  terrorismo.
• Los Estados miembros prohíben el blanqueo de
  capitales y la financiación del terrorismo y
  podrán adoptar o mantener en vigor disposiciones
  más estrictas en este ámbito.

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• Por financiación del terrorismo, la Directiva
  entiende el hecho de facilitar o reunir fondos,
  por cualquier medio, que directa o indirectamente
  se utilicen o se sepa que van a ser utilizados,
  total o parcialmente, para cometer determinados
  delitos tomas de rehenes, falsificación de
  documentos administrativos, dirección de un grupo
  terrorista, etc.

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• La Directiva se aplica a las entidades de
  crédito, establecimientos financieros y personas
  físicas o jurídicas que ejerzan profesiones
  (interventores de cuentas, contables, asesores
  fiscales, notarios y agentes inmobiliarios)
  cuando
• A) establezcan una relación mercantil.
• B) concluyan una transacción, de carácter
  ocasional, de importe igual o superior a 15.000.
  

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• C) sospechen que existe blanqueo de capitales o
  financiación del terrorismo independientemente
  de los límites máximos y otras exenciones.
• D) duden sobre la veracidad o pertinencia de
  los datos obtenidos a efectos de la
  identificación de un cliente.

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• La lucha contra la financiación del terrorismo
• COMPATIBLE
• Protección derechos fundamentales en la UE
• Asunto Kadi

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• BOE 15-5-2009
• Imponer a Caja de Ahorros y Monte de Piedad de
  Córdoba, como responsable de una infracción muy
  grave por incumplimiento injustificado de la
  obligación de comunicación, cuando un empleado o
  directivo de la entidad hubiera puesto de
  manifiesto a los órganos de control interno la
  existencia de indicios o la certeza de que un
  hecho u operación estaba relacionado con el
  blanqueo de capitales.
• Tipificada como tal el en artículo 5.3 c) de la
  Ley 19/1993, una multa de 300.000 y Amonestación
  Pública.

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• Reglamento 1889/2005 relativo a los controles de
  la entrada o salida de dinero efectivo de la
  Comunidad.
• En virtud del reglamento toda persona física que
  entre o salga de la Comunidad con un importe de
  dinero efectivo de 10.000 o más deberá declarar
  el importe transportado a las autoridades
  competentes.

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• La persona deberá suministrar información
  completa y correcta. En caso contrario, la
  declaración no será válida.
• La declaración, que se realizará por escrito,
  verbal o electrónicamente, según determine el
  Estado miembro, contendrá los siguientes datos

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• A) El declarante, nombre y apellidos, lugar y
  fecha de nacimiento y nacionalidad.
• B) El propietario, el importe y la naturaleza
  del dinero efectivo.
• C) El destinatario del dinero efectivo.
• D) La procedencia y el uso del dinero efectivo.

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II.4. EL MARCO PREVISTO POR EL DERECHO COMUNITARIO

• CONCLUSIÓN
• Reconocimiento general LC Capitales, pero
• A) Excepciones generales (TCE).
• B) Excepciones particulares (EEMM y Derecho
  derivado).

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III. POLÍTICA FISCAL

• Existe una normativa comunitaria sobre las
  siguientes materias
• A) Empresas.
• B) Particulares.
• C) IVA.
• D) Impuestos especiales (tabaco, alcohol).

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III. POLÍTICA FISCAL

• EMPRESAS
• Directiva 90/434/CEE, relativa al régimen fiscal
  común aplicable a las fusiones, escisiones,
  aportaciones de activos y canjes de acciones
  realizados entre sociedades de diferentes Estados
  miembros.
• Directiva 2003/49/CE, relativa a un régimen
  fiscal común aplicable a los pagos de intereses y
  cánones efectuados entre sociedades asociadas de
  diferentes Estados miembros.

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III. POLÍTICA FISCAL

• PARTICULARES
• Directiva 2003/48/CE, en materia de fiscalidad de
  los rendimientos del ahorro en forma de pago de
  intereses (evitar la evasión fiscal percibiendo
  intereses o dividendos en un Estado miembro
  distinto al de residencia).

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III. POLÍTICA FISCAL

• IVA
• Directiva 2006/112/CE, relativa al sistema común
  del impuesto sobre el valor añadido.
• Hechos Imponibles
• A) las entregas de bienes por un sujeto pasivo.
• B) las adquisiciones intracomunitarias en un
  Estado miembro de bienes procedentes de otro
  Estado miembro.
• C) las prestaciones de servicios por un sujeto
  pasivo.
• D) las importaciones de bienes procedentes del
  exterior de la CE.

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III. POLÍTICA FISCAL

• IMPUESTOS ESPECIALES
• Tabaco, alcohol y combustibles
• Se trata de establecer una base impositiva común,
  a partir de la cual los EEMM puedan fijar los
  tipos definitivos.

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IV. LA PROTECCIÓN DE LAS INVERSIONES EXTRANJERAS

• Relaciones entre el régimen internacional de las
  inversiones y el subsistema comunitario (LC
  Capitales)
• AUTONOMÍA VS
• COMPLEMENTARIEDAD

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IV. LA PROTECCIÓN DE LAS INVERSIONES EXTRANJERAS

• Estados celebran de manera BILATERAL APPRIs
• OBJETO
• Proteger las inversiones extranjeras efectuadas
  por sus nacionales

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IV. LA PROTECCIÓN DE LAS INVERSIONES EXTRANJERAS

• ELEMENTOS DE PROTECCIÓN
• Trato justo y equitativo
• Trato Nacional y de NMF
• No expropiación injustificada
• Compensación por pérdidas
• Libre transferencia de capitales

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IV. LA PROTECCIÓN DE LAS INVERSIONES EXTRANJERAS

• ELEMENTOS DE GARANTÍA
• El inversor extranjero puede acudir a un Tribunal
  arbitral internacional para reclamar un
  incumplimiento del APPRI por parte del Estado
  receptor (protección diplomática).

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IV. LA PROTECCIÓN DE LAS INVERSIONES EXTRANJERAS

• DI inversiones y DC Europeo
• eran dos ámbitos que no estaban relacionados.
• El TCE señala que la competencia comercial tiene
  un alcance restringido (interpretación
  jurisprudencial Dictamen 1/94).

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IV. LA PROTECCIÓN DE LAS INVERSIONES EXTRANJERAS

• En los últimos años se produce COLISIÓN entre
  ambos.
• 191 APPRI celebrados por los EEMM con los
  nuevos EEMM del este de Europa.

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IV. LA PROTECCIÓN DE LAS INVERSIONES EXTRANJERAS

• Crean una situación de asimetría jurídica
  (contraria al régimen comunitario).
• APPRI España y Bulgaria inversor español
  disfruta de la protección ofrecida por el DCE
  APPRI.
• No APPRI Francia y Bulgaria inversor francés
  sólo queda protegido por el DCE.

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IV. LA PROTECCIÓN DE LAS INVERSIONES EXTRANJERAS

• Comisión debe velar por el cumplimiento del DCE y
  porque no se produzcan este tipo de anomalías
  jurídicas.
• En caso de conflicto derivado de la
  interpretación del APPRI
• Español TJCE y/o Tribunal arbitral.
• Francia TJCE (acceso restringido).

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IV. LA PROTECCIÓN DE LAS INVERSIONES EXTRANJERAS

• Este compromiso de los APPRI es una obligación de
  DI, que puede entrar en conflicto con las
  obligaciones que tienen los EEMM en el seno de la
  UE (obligación de cooperación leal).
• TJCE
• Asunto C-205/06
• Asunto C-249/06

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IV. LA PROTECCIÓN DE LAS INVERSIONES EXTRANJERAS

• En los APPRI los Estados se comprometen a no
  establecer restricciones de ningún tipo a la
  transferencia de capitales procedentes de
  inversiones extranjeras.

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IV. LA PROTECCIÓN DE LAS INVERSIONES EXTRANJERAS

• Puede existir el conflicto normativo entre el DI
  APPRI (libre transferencia) y el DCE
  (establecimiento de restricciones por parte del
  Consejo).

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IV. LA PROTECCIÓN DE LAS INVERSIONES EXTRANJERAS

• Aristas del conflicto
• Ad extra el EEMM debe cumplir sus compromisos
  internacionales (pacta sunt servanda).
• Ad intra el EEMM debe cumplir sus obligaciones
  para con el resto de EEMM.

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IV. LA PROTECCIÓN DE LAS INVERSIONES EXTRANJERAS

• SOLUCIÓN
• 1) Cláusula en los APPRI que prevea la
  participación de los EEMM en la UE.
• 2) Los EEMM deben adecuar sus APPRI anteriores e
  incompatibles al DC Europeo (Peligros desde la
  perspectiva del DIP).

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V. CONSIDERACIONES FINALES

• LC Capitales Necesaria para aplicar la UEM.
• Derecho Originario Reconoce la libertad y
  regula excepciones a la misma.
• Derecho derivado Sistema normativo amplio.
• Política Fiscal normas mínimas.