CIUDADANIA Y DERECHOS INDIGENAS

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CIUDADANIA Y DERECHOS INDIGENAS

• LOS DESAFIOS DE LA DEMOCRACIA
• Nancy Yáñez Fuenzalida
• Observatorio Ciudadano

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El cambio de paradigmas a partir de la diversidad
cultural

• La mayoría de los países son culturalmente
  diversos.
• Esta diversidad plantea desafíos a la democracia
  y pone en cuestión el concepto Estado Nación
• Minorías y mayorías se confrontan cada vez mas
  frente a temas tales como la autonomía, los
  derechos lingüísticos, la representación
  política, el currículum educativo, las
  reivindicaciones territoriales, la política de
  migración y naturalización, la administración de
  justicia e incluso los símbolos nacionales

3
Pluralidad Cultural en los Estados

• Los 184 Estados independientes del mundo
  contienen más de 600 grupos de lenguas vivas y
  5.000 grupos étnicos, y en términos generales se
  habla de la existencia de alrededor de 300
  millones de autóctonos, por lo que más bien son
  escasos los países cuyos ciudadanos comparten el
  mismo lenguaje o que pertenecen al mismo grupo
  nacional (Kymlicka 1996 Rouland, et. al 1999).

4
(No Transcript)
5
El debate en torno a la ciudadanía multicultural
o plurinacional

• El reconocimiento de la ciudadanía multicultural
  que provea de derechos constitucionales a los
  pueblos indígenas data precisamente de los
  procesos de reforma constitucional que tuvieron
  lugar en la región con posterioridad a los
  procesos dictatoriales y se ha extendido hasta la
  actualidad.
• En este debate se está pidiendo la implementación
  de una política institucional que permita el
  ejercicio de derechos colectivos a los pueblos
  indígenas, tales como
• el reconocimiento de las tierras y territorios
  indígenas
• auto gobierno y regímenes autónomos
• cuotas de representación en el parlamento.

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Evaluación de ordenamientos jurídicos
7

• Laura Valladares, plantea que la ciudadanía
  multicultural implica el reconocimiento jurídico
  de derechos políticos y sociales a poblaciones
  diferenciadas culturalmente en el contexto de los
  Estados nacionales que los contienen, y se
  traduce en modificaciones y o adhesiones a la
  constitución, lo que les otorga ciertos derechos
  como son la autonomía, los autogobiernos,
  territorios, cuotas de representación en el
  parlamento (congresos), así como el
  establecimiento de políticas públicas que hagan
  viable su ejercicio.
• Se trata de una demanda complementaria a las
  reivindicaciones sobre el ejercicio de una
  ciudadanía plena para los pueblos y etnias del
  planeta.

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• La ciudadanía multicultural involucra la
  transferencia de jurisdicciones para los pueblos
  originarios, también llamados pueblos autóctonos
  (Rouland, et. al. 1999), pueblos indígenas y/o
  minorías nacionales (Kimlicka 1996)
• Son respuestas jurídicas a antiguos reclamos
  indígenas que van desde su derecho a una
  educación bilingüe e intercultural, el
  reconocimiento de sus formas tradicionales de
  administración de justicia, el derecho a elegir a
  sus representantes, a la elaboración de proyectos
  socioeconómicos basados en su cosmovisión, sus
  recursos naturales y sus necesidades y el respeto
  de su identidad cultural. (Laura Valladares 2001)
• Se está reivindicando la implantación de una
  política afirmativa que les garantice su
  reproducción como pueblos en condiciones de mayor
  equidad económica y sociopolítica, así como su
  participación en las estructuras de decisión
  nacional. (Laura Valladares 2001)

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La conflictividad interétnica

• la existencia de no menos de 114 países que
  tendrían en su territorio
• minorías en riesgo, al punto de aseverar que
  ninguna región del mundo escaparía
• de éste fenómeno. En el caso de América Latina se
  habla de por lo menos 17 países de
• los 23 que la conforman que cuentan con la
  presencia de dichas minorías o pueblos
• indígenas. Por su lado, Bárbara Haff ha observado
  que desde 1945 han ocurrido
• cerca de 50 episodios de genocidio y masacres
  políticas dirigidas contra más de 70
• minorías étnicas y religiosas, causando entre 9 y
  20 millones de civiles asesinados.
• (citado por Gurr, 1993). La guerra, la violencia
  y la intolerancia también acarrean
• otro tipo de problemas como el referido a la
  masiva huida de población civil, es decir
• de refugiados. De acuerdo con el Alto Comisionado
  de Naciones Unidas para los
• Refugiados (ACNUR) existen más de 20 millones de
  refugiados y entre 20 y 25 millones
• de desplazados internos uno de cada 130
  habitantes de la Tierra es refugiado o
• desplazado interno. Las mujeres y los niños son
  los que más sufren esta situación,
• pues representan el 75 de lo refugiados (Laura
  Valladares, 2001)

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Causales de la alta conflictividad étnica

• Las prácticas etnocidas, del modelo liberal de
  nación homogénea imaginada por nuestros Estados
  que redunda en el desconocimiento de la
  pluralidad cultural (Anderson 1995, citado por
  Valladares, 2001).
• La subordinación socioeconómica en la que se
  encuentran los pueblos indígenas de América,
• Por tanto, lo que se está replanteando es este
  modelo de Estado, por uno en donde el respeto a
  la diversidad y la multiculturalidad sean parte
  esencial de la estructura del Estado y el modelo
  político. Asimismo, se está demandando que los
  Estados establezcan modelos de desarrollo más
  equitativos en términos económicos

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Pueblos Indígenas criterios para su definición

• Ascendencia
• Cultura
• Lenguaje
• Residencia
• Conciencia de grupo
• Auto - identificación

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Definición de Martínez de Cobo

• Son comunidades, pueblos y naciones indígenas,
  las que teniendo una continuidad histórica con
  las sociedades anteriores a la invasión y
  precoloniales que se desarrollan en sus
  territorios, se consideran distintos de otros
  sectores de las sociedades que ahora prevalecen
  en estos territorios o en parte de ellos.
  Constituyen ahora sectores no dominantes de la
  sociedad y tienen la determinación de preservar,
  desarrollar, transmitir a sus futuras
  generaciones sus territorios ancestrales y su
  identidad étnica como base de su existencia
  continuada como pueblo, de acuerdo con su propios
  patrones culturales, sus instituciones sociales y
  sus sistemas legales.

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• Martínez de Cobo también reconoce el derecho de
  los Pueblos Indígenas a definir qué es ser
  indígenas y quienes componen estos pueblos o
  comunidades de acuerdo a sus propios criterios y
  percepciones, derecho que no puede ser
  interferido por el Estado a través de medidas
  legislativa o administrativas

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Pueblos Indígenas en el marco del Convenio 169 OIT

• Adhiere a concepto de Pueblos Indígenas e
  incorpora la categoría de Pueblos Tribales, lo
  que extiende la aplicación del Convenio a todas
  las regiones del mundo.
• Restringe las consecuencias legales a la
  titularidad de derechos reconocidos en el Convenio

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Concepto de Pueblos Indígenas acuñado por el
Banco Mundial

• Grupos Sociales con una identidad social y
  cultural distinta a la sociedad dominante que los
  hace vulnerables a esta en condiciones de
  desventaja en los procesos de desarrollo

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Reconocimiento a la condición de Pueblos de los
Pueblos Indígenas en el Derecho Comparado

• Argentina (La Pampa, Salta y Chubut). Se admite
  su preexistencia y sus valores culturales
• Ecuador, declara que la República es
  "plurinacional. Lo propio hace el texto
  constitucional aprobado por la Asamblea
  constituyente en Bolivia.
• Bolivia promulga como ley de la República la
  Declaración Universal de Derechos de los Pueblos
  Indígenas
• Nicaragua, consagra como principio del Estado
  nicaragüense el pluralismo étnico y el respeto a
  la autodeterminación de los pueblos. Asimismo, se
  reconoce el goce de derechos, deberes y garantías
  consignados en la Constitución
• Paraguay, define a los Pueblos Indígenas como
  grupos de culturas anteriores a la formación y
  organización del Estado
• Venezuela, reconoce la existencia de los pueblos
  y comunidades indígenas, su organización social,
  política y económica, sus culturas, uso y
  costumbres, idiomas y religiones.

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Reconocimiento Constitucional en Chile

• Parlamentarios de la Concertación presentan en
  enero de 2006 en la Cámara de Diputados, una
  propuesta de reforma articulo 1 CP
• La Nación chilena es una e indivisible.
  Aprobado por la unanimidad de la Sala.
• Especialmente, la ley garantizará el derecho a
  conservar, desarrollar y fortalecer la identidad,
  idiomas, instituciones y tradiciones
  espirituales, sociales y culturales de los
  pueblos indígenas que forman parte de la Nación
  chilena. Rechazado al obtener 75 votos a favor y
  20 abstenciones.

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Derecho a la libre determinación

• Derecho Especial de Representación
• Derecho al autogobierno
• Derecho Pluriétnicos o culturales

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Derecho Especial de Representación

• El modelo político vigente en la mayoría de los
  Estados resguarda el derecho de las mayorías,
  pero no de las minorías.
• La exigencia de un derecho especial de
  representación garantiza que los intereses de los
  indígenas estén representados en las instancias
  de gobierno donde se adopten decisiones
  susceptibles de afectarlos (Poder Legislativo,
  Poder Ejecutivo, Tribunal Constitucional y
  Tribunal Supremo)

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Derecho al autogobierno

• Derecho a la autoafirmación o autocalificación
  para declarar su existencia como pueblo
• Derecho a la autodefinición para determinan
  quienes son los grupos o individuos que lo
  conforman
• Derecho a la autodelimitación para definir y
  delimitar su territorio
• Derecho de autodisposición o autogobierno para
  dirigirse asimismo y tomar decisiones encaminadas
  a al concreción del bien común

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El derecho de autonomía de los Pueblos Indígenas

• La aspiración de los Pueblos Indígenas expresadas
  en sus manifiestos y en los foros
  internacionales, es la autonomía interna, lo que
  significa que el pueblo tiene la facultad de
  establecer su propio régimen político interno y
  fijar las políticas necesarias para asegurar su
  existencia y desarrollo integral.
• Autonomía acuerdo institucional especial Estado
  c. Pueblos Indígenas (autogobierno, derecho de
  representación y participación, derechos
  jurisdiccionales sobre el territorio y control
  sobre los recursos naturales y derechos culturales

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Derechos Culturales o Pluriétnicos

• El paradigma de la diversidad cultural como base
  de los Derechos (Declaración de Diversidad
  Cultural Unesco 2001, Observación General Nª 23,
  artículo 27 del Pacto de Derechos Civiles y
  Políticos)

23

• Estos instrumentos y, en particular, La
  Declaración eleva la Diversidad Cultural a la
  categoría de patrimonio común de la humanidad y
  levanta su defensa como imperativo ético
  indisociable del respeto a la dignidad humana

24

• La Declaración sobre la Diversidad Cultural
  constata que la cultura se encuentra en el centro
  de los debates contemporáneos sobre identidad,
  cohesión social y el desarrollo de una economía
  fundada en el saber

25
La Doctrina PDCP, art. 27

• Así por ejemplo, en el caso denominado "Ominayak
  y el Grupo del Lago Lubicón contra Canadá" se
  determinó en 1990 que "los derechos protegidos
  por el artículo 27 incluyen los derechos de las
  personas, en comunidad con otros, para
  comprometerse en actividades económicas y
  sociales que son parte de la cultura de la
  comunidad a la cual pertenecen". El Comité
  reconoció que la subsistencia y actividades
  económicas tradicionales de los pueblos indígenas
  son parte integrante de su cultura, y que la
  interferencia con esas actividades, en ciertos
  casos, podía ser perjudicial para su integridad
  cultural y supervivencia.

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La diversidad cultural es un factor de desarrollo

• Desde esta perspectiva se entiende no sólo en
  término de crecimiento económico, sino también
  como medio de acceso a una existencia
  intelectual, afectiva, moral y espiritual
  satisfactoria (art. 3)

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Buen Vivir en la Constitución Ecuatoriana

• En lengua quechua le llaman sumak kawsay (el
  buen vivir). Esta frase resume para los mayas
  todo un modo de vida en perfecto equilibrio con
  la naturaleza, con el reconocimiento de su lengua
  y cultura y con un mejor reparto de la riqueza y
  del ejercicio del poder. El buen vivir es su
  alternativa al modelo neoliberal.
• Esas tradiciones siguen milagrosamente
  vivas, a pesar de la pesada herencia del racismo
  que en Ecuador, como en toda América, continúa
  mutilando la realidad y la memoria. Y no son sólo
  el patrimonio de su numerosa población indígena,
  que supo perpetuarlas a lo largo de cinco siglos
  de prohibición y desprecio. Pertenecen a todo el
  país, y al mundo entero, estas voces del pasado
  que ayudan a adivinar otro futuro posible.
• Eduardo Galeano

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• Art. 3.- Para la consecución del buen vivir, son
  deberes generales del Estado
• Garantizar los derechos fundamentales de las
  personas, las colectividades y la naturaleza.
• Dirigir, planificar y regular el proceso de
  desarrollo.
• Generar y ejecutar las políticas públicas y
  controlar y sancionar su incumplimiento.
• Producir bienes, crear y mantener
  infraestructura, y proveer servicios públicos.
• Impulsar el desarrollo de las actividades
  económicas, mediante un orden jurídico e
  instituciones políticas que las promuevan,
  fomenten y defiendan a través del cumplimiento de
  la Constitución y la ley.
• Promover e impulsar la ciencia, la tecnología,
  las artes, los saberes ancestrales y en general
  las actividades de la iniciativa creativa
  comunitaria, asociativa, cooperativa y privada.
• Art. 4.- Para la consecución del buen vivir, a
  las personas, comunidades, pueblos y
  nacionalidades y sus diversas formas
  organizativas, les corresponde
• Participar en todas las fases y espacios del
  poder público y de la planificación del
  desarrollo nacional y local, y en la ejecución y
  control del cumplimiento de los planes de
  desarrollo en todos sus niveles.
• Producir, intercambiar y consumir bienes y
  servicios con responsabilidad social y ambiental.
  

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Plurinacionalidad

• La plurinacionalidad surge como un requisito
  clave en la construcción de la nueva democracia.
  El momento en que pueblos, culturas,
  nacionalidades se visibilizan en el escenario
  nacional luego de siglos de oprobio y
  exclusionismo en su contra. Surgen como actores
  explícitamente diferenciados por su pasado
  originario y reclaman especificidad en la
  sociedad nacional, pero no dentro de un estatuto
  que les conceda atención privilegiada en calidad
  de sub sociedades, por el contrario en la
  progresividad de sus luchas y derechos plantean
  igualdad de condiciones dentro del estado como
  nacionalidades, esto es derechos a gobierno
  propio, territorio, lengua, cultura, justicia,
  control de los recursos naturales bajo
  consentimiento previo informado (Boaventura)

30

• La democracia intercultural, debe tener una nueva
  generación de derechos colectivos que son los
  nuevos derechos fundamentales como es derecho al
  agua, a la tierra, a la soberanía alimentaria, a
  los recursos naturales, a la biodiversidad, a los
  bosques y a los saberes tradicionales. Estos son
  los marcos en los cuales debe plantearse una
  democracia del nuevo siglo (Boaventura)

31
La disputa por el Derecho

• Los movimientos indígenas han planteado el
  reconocimiento y vigencia de un derecho propio
  que regule la vida social indígena
• Este reclamo evidencia la oposición de los
  indígenas a un orden normativo que no reconoce la
  diversidad y que, por el contrario, penaliza las
  practicas que la constituyen

32
El orden legal

• El derecho positivo estatal es una pieza clave en
  la estrategia del Estado para disolver las
  particularidades de los pueblos y asegurar las
  condiciones para preservar la hegemonía

33
Los retos del Derecho Indígena

• Reconocimiento constitucional de la existencia de
  los Pueblos Indígenas
• La certeza jurídica sobre sus tierras y
  territorios
• El derecho al desarrollo social, económico y
  cultural
• Autonomía

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La demanda por el reconocimiento de un sistema
jurídico propio de los Pueblos Indígenas

• Derecho Indígena Costumbre Jurídica Derecho
  Consuetudinario o Derecho Propio
• Estas nociones se forjan como parte de la
  argumentación a favor del pluralismo jurídico
  para señalar la existencia de regimenes
  normativos particulares que, al contrario de la
  ley general, permanecen arraigados a los modos de
  vida de los actores y responden a sus intereses y
  dinámicas

35
Pluralismo Jurídico e Interlegalidad

• Refiere a costumbres que podrían considerarse
  jurídicas en la medida que materializan preceptos
  normativos relacionados con el control interno de
  la vida comunal

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Entre la Ley y La Costumbre

• La interlegalidad
• Los indígenas recurren a sus costumbres
  jurídicas para sustraer del régimen jurídico
  nacional asunto que consideran de su competencia
  exclusiva o bien que quedan mejor protegidos al
  margen de ese régimen jurídico

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Otros campos de interlegalidad

• La costumbre jurídica indígena es ejercida en
  procesos jurisdiccionales y administrativos como
  argumentos ad litem para reforzar reclamos,
  deducir excepciones o influir sobre el criterio
  del juez
• En el campo del derecho procesal penal es
  presentada como atenuante o agravante de
  responsabilidad

38
Construcciones epistemológicas

• Existen referentes, antecedentes y explicaciones
  distintas para aproximarse a un fenómeno o a los
  mundos simbólicos reales no compartidos
  universalmente. Un juez en el marco de una
  conjetura respetuosa, reconoce y valora estas
  realidades como mundos posibles que no
  necesariamente pueden ser probados positivamente
  y que sin embargo son reales (Ej. Sistema de
  creencias)

39
Los mínimos jurídicos

• El diálogo intercultural impone mínimos
  jurídicos que deben ser respetados por todo orden
  jurídico sin distinción de cultura la vida, la
  integridad física y psíquica y el debido proceso
  (Corte Constitucional Colombiana)
• El sistema de creencias y la pugna entre derechos
  colectivos e individuales relativiza estos
  estándares.

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Lo propio el devenir de la identidad

• La identidad se da en la permanencia de un
  sentido implícito de reconocimiento de grupo y
  con relación a otros con los que no
  necesariamente se comparte
• Carlos Gaviria tradición no puede ser
  entendida como las prácticas y los procedimientos
  que se hacen de la misma forma que lo hacían los
  antepasados, toda vez que el derecho de las
  comunidades indígenas, como cualquier sistema
  jurídico puede ser dinámico

41
Relativismo vs universalismo

• Dworkin El trabajo del Juez esta abierto a la
  influencia de la costumbre, ello conlleva un
  nivel más elevado de democracia y da soporte al
  pluralismo jurídico
• Los límites (Montesquieu)Los hombres y los
  pueblos impunemente no pueden sobrepasar los los
  límites de su razón, límites necesarios para
  detener los campos de tragedia.

42
El paradigma del pluralismo jurídico La
autodeterminación

• La autodeterminación es el derecho que sustenta
  el pluralismo jurídico. El ejercicio de la
  autodeterminación da impulso político a esta
  estrategia que cuestiona la hegemonía de los
  ordenes jurídicos estatales y sus constricciones
  como un sistema de discurso que impide el
  desarrollo de otros sistemas legales y genera
  condiciones de dominación.

43
Convenio 169 Libre determinación autonomía y
autogobierno

• Consulta Al aplicar las disposiciones del
  Convenio los gobiernos deberán consultar a los
  pueblos interesados, mediante procedimientos
  apropiados y en particular a través de sus
  instituciones representativas, cada vez que se
  prevean medidas legislativas o administrativas
  susceptibles de afectarles directamente (art. 6)
• Derecho a decidir sus propias prioridades
• en lo que atañe el proceso de desarrollo en la
  medida que esto afecte a sus vidas, creencias,
  instituciones y bienestar espiritual y alas
  tierras que ocupan o utilizan de alguna manera, y
  de controlar, en la medida de lo posible, su
  propio desarrollo económico, social y cultural
  (art. 7.1)

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Derecho al Desarrollo

• Eliminación de diferencias socio económicas (2.2
  c)
• Derecho a decidir sus prioridades en materia de
  desarrollo (7.1)
• Mejoramiento de condiciones de vida (7.2)

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Territorio, tierras y recursos naturales

• Preservación del medio ambiente. Impone a los
  Estados la obligación de adoptar medidas para
  proteger el medio ambiente indígena (4.1).
• Concepto de territorio de modo de incluir la
  totalidad del hábitat indígena (13.2)
• Protección de la relación material y espiritual
  con la tierra (13.1)
• Derecho de propiedad, posesión y utilización de
  las tierras que ocupan (14) Determinación y
  Reivindicación de tierras (14.2 y 14.3)
• Reconoce el derecho de subsistencia, (23) la
  protección de los recursos naturales (15.1)
• Las medidas para proteger y preservar los
  territorios de los pueblos indígenas en caso de
  explotación por terceros de Recursos Naturales
  (15.2) a través de Consulta de buena fe,
  participación en los beneficios de la explotación
  y la compensación por los daños.

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Protección del Medio Ambiente

• La protección del Medio Ambiente indígena
  conforme al Convenio 169 impone a los gobiernos
  el deber de respetar la importancia especial que
  para las culturas y valores espirituales de los
  pueblos interesados reviste su relación con las
  tierras o territorios, o con ambos, que ocupan o
  utilizan de alguna otra manera, y en particular
  los aspectos colectivos de esa relación (13.1)

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Estudios de Impacto

• Los gobiernos deberán velar por que, siempre que
  haya lugar, se efectúen los estudios, en
  cooperación con los pueblos interesados, a fin de
  evaluar la incidencia social, espiritual y
  cultural y sobre el medio ambiente que las
  actividades de desarrollo pueden tener sobre
  estos pueblos. Los resultados de estos estudios
  deben ser considerados como criterios
  fundamentales para la ejecución de dichas
  actividades (7.3)

48
Participación

• Participación en general (2.1)
• Participación en la toma de decisiones (6.b)
• Desarrollo de las Instituciones de los Pueblos
  Indígenas (6.c)
• Participación en los planes y programas de
  desarrollo (7.1)
• Participación en la utilización de los recursos
  naturales (15.1)

49
Consulta

• Consulta para la aplicación del convenio y la
  adopción de medidas legislativas y
  administrativas (6.2)
• Consulta en el caso de explotación del suelo y
  subsuelo (15.2)
• Consulta en caso de enajenación de las tierras
  (17.2)
• Consulta en materia de planes educativos (28.1)

50
Consentimiento Libre, previo e Informado

• Medidas a favor de los Pueblos indígenas (bienes,
  trabajo, cultura y medio ambiente) no deben
  contrariar los deseos libremente expresados de
  los Pueblos Indígenas (4.2)
• Consentimiento en el caso de traslado o
  reubicación (16.2)

51
DESC en el Convenio 169

• Participación indígena en la promoción de los
  DESC (2.b)
• Eliminación de las brechas de capacidades,
  especialmente socio económicas con otros sectores
  de la población (2.c y 5.c)
• Mejoramiento de condiciones de vida (7.2)
• Reconoce el derecho de subsistencia (23)

52
Libre Determinación en la Declaración

• Artículos 3, 4, 5, 16.1, 16.2, 18, 19, 20.1,
  20.2, 23, 32.1, 33.2, 34, 35, 37, 46.1.
• Los pueblos indígenas tienen derecho a la libre
  determinación. En virtud de ese derecho
  determinan libremente su condición política y
  persiguen libremente su desarrollo económico,
  social y cultural
• Los pueblos indígenas, en ejercicio de su derecho
  de libre determinación, tienen derecho a la
  autonomía o al autogobienro en las cuestiones
  relacionadas con sus asuntos interno y locales,
  así como a disponer de medios para financiar sus
  funciones autónomas-

53
DESC en la Declaración ONU Derechos Indígenas

• Medios de subsistencia Los pueblos indígenas
  tienen derecho a mantener y desarrollar sus
  sistemas o instituciones políticas, económicas y
  sociales a disfrutar de forma segura de sus
  propios medios de subsistencia y desarrollo, y a
  dedicarse libremente a sus actividades económicas
  tradicionales y de otro tipo (artículo 20.1)

54
Mejoramiento de condiciones de vida

• Los pueblos indígenas tienen derecho, sin
  discriminación, al mejoramiento de sus
  condiciones económicas y sociales, entre otras
  esferas, en la educación, el empleo, la
  capacitación y el readiestramiento profesionales,
  la vivienda, el saneamiento, la salud y la
  seguridad social (art. 21.1)

55
Derecho al consentimiento, previo, libre e
informado

• Derecho que asiste a los PPII y se ejerce en los
  siguientes casos traslado de población antes de
  aprobar cualquier proyecto que afecte a sus
  tierras territorios y otros recursos,
  particularmente en relación con el desarrollo, la
  utilización o explotación de recursos minerales,
  hídricos o de otro tipo adoptar o aplicar
  medidas legislativas o administrativas
  restitución de bienes confiscados.

56
El Derecho al agua en el Convenio 169

• El territorio cubre la totalidad del hábitat, por
  tanto, involucra los recursos hídricos (13.2)
• Derechos sobre los recursos naturales (15.1)
• Consulta en el caso de explotación de recursos
  del suelo y subsuelo (15.2)

57
Saramaka c. Surinam

• La Corte establece que antes de dar concesiones
  que en la practica van a restringir de algún modo
  los derechos territoriales o el modo de vida de
  los pueblos, los estados están obligados a
  asegurar 3 garantías 
• 1. La participación efectiva de los PI en los
  planes de inversión o desarrollo
• 2. Beneficios razonables para los PI
• 3. Estudios de impacto ambiental y social
  técnicos e independientes.
• En una interpretación progresiva, la Corte
  analiza los derechos de participación efectiva
  desde los planes de inversión o desarrollo, el
  derecho de consulta previa, como un proceso
  comunicativo continuo, y el derecho al
  consentimiento previo, libre e informado, como
  salvaguardas necesarias que los estados están
  obligados a cumplir antes de cualquier
  concesión. 
• La Corte establece que, por ejemplo, en los casos
  de planes de desarrollo o inversión de gran
  escala (megaproyectos),  el Estado no solo esta
  obligado a la consulta sino a obtener
  el consentimiento libre, informado y previo.

58
Acceso a la justicia y protección de derechos en
el Convenio 169

• Los pueblos interesados deberán tener protección
  contra la violación de sus derechos, y poder
  iniciar procedimientos legales, sea personalmente
  o bien por conducto de sus organismos
  representativos, para asegurar el respeto
  efectivo de tales derechos.
• Deberán tomarse medidas para garantizar que los
  miembros de dichos pueblos puedan comprender y
  hacerse comprender en procedimientos legales,
  facilitándoles, si fuese necesario, intérpretes u
  otros medios eficaces. (artículo 12)

58
59
Acceso a la Justicia en la Declaración

• Derechos a un interprete, art. 13.2
• Reconocimiento de los sistemas jurídicos
  indígenas, art. 34
• Los Pueblos Indígenas tienen derecho a
  promover, desarrollar y mantener sus estructuras
  institucionales y sus propias costumbres o
  sistemas jurídicos, de conformidad con las normas
  internacionales de derechos humanos

60
Debido proceso y derecho al recurso

• Los pueblos indígenas tienen derecho a
  procedimientos equitativo y justos para el
  arreglo de conflictos y controversias con los
  Estados u otras partes, y a una pronta decisión
  sobre esas controversias
• Reparación de toda lesión de sus derechos
  individuales y colectivos
• En esas decisiones se tendrán debidamente en
  consideración las costumbres, las tradiciones,
  las normas y los sistemas jurídicos de los
  pueblos indígenas interesados y las normas
  internacionales de derechos humanos
• (Artículo 40)

61
Mecanismos para la restitución de las tierras

• Los Estados establecerán y aplicarán,
  conjuntamente con los pueblos indígenas
  pertinentes, un proceso equitativo,
  independiente, imparcial, abierto, y
  transparente, en el que se reconozcan debidamente
  las leyes, tradiciones, costumbres y sistemas de
  tenencia de la tierra de los pueblos indígenas,
  para reconocer y adjudicar los derechos de los
  pueblos indígenas en relación con sus tierras,
  territorios y recursos, comprendidos aquellos que
  tradicionalmente han poseído u ocupado o
  utilizado. Los pueblos indígenas tendrán derecho
  a participar en este proceso (artículo 27)

62
Reflexiones finales

• Los instrumentos internacionales establecen las
  bases normativas para modificar las bases
  institucionales de los Estados que conforman la
  comunidad internacional hacia la consagración de
  democracias multiculturales o plurinacionales.
• La utilización de dichos instrumentos
  internacionales presionan sobre los Estados
  instándolos a asumir sus responsabilidades
  internacional en materia de derechos indígenas.
• Instar por una interpretación evolutiva de
  derechos indígenas en el ámbito internacional
  favorecer el mejoramiento sostenido de los
  estándares de derechos indígenas y la
  consolidación de estructuras políticas más
  inclusivas a nivel interno.

63
Conclusión

• La evolución de los derechos indígenas,
  determinará la manera en que estos grupos
  ejercerán políticamente sus derechos colectivos,
  y consecuentemente tendrá una influencia decisiva
  sobre las posibilidades de que los derechos
  humanos de los pueblos indígenas y sus miembros
  sean reconocidos en los textos constitucionales,
  respetados y ejercidos plenamente.
• En suma, está en juego que estos pueblos puedan
  practicar sus prerrogativas ciudadanas en
  regímenes mínimamente democráticos esto es, que
  puedan acogerse a una ciudadanía diferenciada o
  "ciudadanía étnica (Díaz Polanco)