TRIBUTACION Y REGALIAS MINERAS EN PERU Y CHILE

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TRIBUTACION Y REGALIAS MINERASEN PERU Y CHILE

• Sociedad de Comercio Exterior del Perú
• COMEXPERU
• 23 DE JUNIO, 2005
• Luis Carlos Rodrigo M.
• Rodrigo, Elías Medrano - Abogados

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Condiciones Generales

• 1.1 Comparación impositiva
• La comparación entre legislaciones impositivas
  de países es una operación compleja dado sus
  numerosos elementos. La opinión técnica
  generalizada considera que la tributación peruana
  es más onerosa que la chilena.
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• En un mundo crecientemente globalizado, el Banco
  Mundial señala que uno de los cuatro factores que
  los inversionistas consideran es el régimen
  tributario.
• 1.2. La Actividad Minera
• En Perú como en Chile la actividad minera tiene
  un significado de enorme gravitación en sus
  economías y desarrollo. En el Perú, en el año
  2004, la Minería pasó a ser el sector más
  importante en materia de recaudación. La
  actividad Minera, es peculiar, en cuanto explota
  recursos naturales agotables que se encuentran en
  el subsuelo, siendo inherente a ella
• Rodrigo, Elías Medrano - Abogados

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• El alto riesgo de incurrir en inversiones sin
  resultados positivos
• El riesgo comercial incrementado por las grandes
  inversiones en espacios geográficos complicados y
  con periodos de maduración largos
• Las políticas medioambientales cada vez más
  rigurosas
• Las tensiones en las relaciones con las
  comunidades indígenas.
• El entorno señalado se ve agravado por el riesgo
  político, pues algunos sectores tienen la
  percepción equivocada de que las empresas extraen
  riquezas de todos, pero son ellas las que
  obtienen las grandes utilidades.
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• 1.3. Antecedentes de las Regalías
• En el pasado la propiedad de los yacimientos
  perteneció al soberano y de ahí la denominación
  Regalía (regalis regio).
• La regalía es un concepto antiguo que quedó
  sustituido con el establecimiento de los
  impuestos a la renta.
• El Dr. James Otto informó que podía crearse en
  nuestro país, pero su implantación debía ir
  acompañada de la eliminación o disminución de
  otros tributos .
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• Miembros del Congreso Chileno fueron invitados
  por parlamentarios peruanos. Comenzó la
  controversia sobre la aprobación de las regalías
  en Chile y Perú.
• En nuestro país se maniobró para que esta nueva
  obligación no tuviese la condición de un tributo,
  sino de una contraprestación con el propósito de
  lograr que todos estuviesen obligados a pagarla
  aunque gozasen de contratos con el Estado.
• Los proyectos propuestos merecieron en ambos
  países críticas a su constitucionalidad.
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• Con el propósito de vencer la oposición se
  promovió que los ingresos se repartiese
  directamente a los gobiernos regionales, locales
  y universidades, ignorándose el Presupuesto y el
  Canon Minero.
• La reacción al cuestionamiento fue distinto en
  ambos parlamentos.
• En Chile, país que se caracteriza por su respeto
  al estado de derecho, el Congreso después de
  analizar el proyecto que tenía defectos legales
  similares al peruano, lo rechazó por
  inconstitucional y anticompetitivo.
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• En el Perú el Congreso tratando de evitar
  mayores críticas procedió a su aprobación sin
  observar normas constitucionales y el Reglamento
  del Congreso.
• Una vez más nos colocamos en desventaja ante el
  país vecino.
• 1.4. La Regalía Peruana
• En nuestro país la Regalía se aprobó antes que
  en Chile, mediante la Ley 28258 del 24 de Junio
  del 2004.
• Esta Regalía fue inmediatamente cuestionada al
  considerarse que la Norma y sus Reglamentos eran
  inconstitucionales. (Decretos Supremos
  157-2004-EF y 018-2005-EF).
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• El Tribunal Constitucional, en un proceso
  discutido, pues dio intervención a quienes
  carecían de personería y a congresistas que
  hicieron afirmaciones erróneas que no se
  permitió rebatir, expidió sentencia el 1 de
  abril del 2005, declarando la constitucionalidad
  de la citada Ley 28258.
• Es extemporáneo efectuar un análisis jurídico
  sobre su vigencia, puesto que el Tribunal
  Constitucional apoyándose en apreciaciones
  singulares se ha pronunciado denegando los
  alegatos sobre su constitucionalidad.
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• 1.5. La Regalía en Chile
• En Chile, su Congreso acaba de aprobar
  recientemente la ley 20026, la que regirá a
  partir del ejercicio del año 2006, y a la que ha
  denominado, Ley Royalty II.
• 2.- DIFERENCIAS ENTRE LAS LEYES 28258 Y 20026
• Nos referimos brevemente, sólo a algunos
  aspectos fundamentales que presenta la citada ley
  peruana 28258 y la ley chilena 20026, en los
  temas siguientes
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• Imposición versus contraprestación
• Características de ambas obligaciones
• Seguridad jurídica y contratos de estabilidad
• Competitividad
• 2.1. Imposición versus contraprestación
• La importancia de distinguir entre
  contraprestación y tributo se fundamenta en que
  para su vigencia, debe preceptivamente cumplirse
  con determinados principios constitucionales y lo
  establecido en otras normas en su regulación.
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• La posición de considerar a la regalía como
  contraprestación implicaba satisfacer los
  principios de irretroactividad, de
  inviolabilidad de la propiedad y, el de reserva
  legal. Crear la regalía como tributo implicaba
  satisfacer asimismo principios de igualdad, de no
  igualdad y de reserva de la ley.
• Si consideramos a la Regalía como
  contraprestación, debemos tener presente la
  distinción que existe entre recursos originarios
  y recursos derivados (impuestos).
• Recursos originarios o patrimoniales son los
  Derechos de vigencia, las Regalías y las
  Contraprestaciones que se pagan en retribución de
  obtener concesiones, entre ellas las mineras.
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• En Chile y en el Perú sus Congresos concibieron
  originalmente la Regalía como una
  contraprestación.
• Los juristas chilenos Cumplido Cereceda y Romero
  Guzmán señalaron entonces que lo que interesaba
  descubrir es si dicha obligación de la
  contraprestación era una obligación tributaria o
  de otra naturaleza.
• Llegaron a la conclusión que se trataba de la
  creación de un tributo. Como resultado, dicho
  proyecto de Regalía fue rechazado en el Congreso
  chileno.
• Con arreglo a ello, la Ley chilena 20026 ha
  creado un impuesto específico a la actividad
  minera, conocido como Royalty II.
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• La Ley 26821, Ley Orgánica de Aprovechamiento
  Sostenible de los Recursos Naturales, en sus
  artículos 20 y 21, preceptúa que el titular
  obtiene el derecho a la explotación como
  inherente al título de concesión que se le
  otorga y por la cual paga una retribución
  económica que incluye todo concepto que deba
  aportarse al Estado.
• Significa por tanto que no pueden exigirse
  contraprestaciones y derechos de vigencia por
  lo mismo, pues la ley exige una retribución
  única.

Rodrigo, Elías Medrano - Abogados
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• 2.2 Características del Royalty y la Regalía
• A.- Tipos de las obligaciones
• La Ley chilena contempla un impuesto cuyos tipos
  van del 0.5 al 5 sobre las utilidades
  operacionales de las empresas mineras. Este
  porcentaje se determina en razón de las ventas
  anuales.
• En el caso de la ley peruana el tipo va del 1
  al 3 según el monto de la venta de los
  concentrados.
• El régimen chileno es menos oneroso que el
  peruano, pues el primero recae sobre las
  utilidades operacionales y el peruano sobre el
  valor de venta de los concentrados, existan o no
  utilidades.
  
• Rodrigo,
  Elías Medrano - Abogados

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• B- Observación del principio de no afectación
• La Ley de la Regalía tiene como beneficiarios a
  determinados gobiernos, pueblos y entidades.
• El pueblo peruano en su integridad, es quien
  goza de su propiedad absoluta y no el Estado.
• Por consiguiente, los recursos naturales tienen
  que ser dispuestos con atención a los intereses
  de largo plazo de la misma Nación y no en
  función de criterios de corto plazo que pueda
  beneficiar a un determinado gobierno o grupo.
• 
  Rodrigo, Elías Medrano - Abogados

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• La ley 28258 transgrede las regulaciones que
  prescriben que los ingresos públicos deben ser
  previstos y controlados en el Presupuesto de la
  Nación y el Canon.
• 2.3. Seguridad jurídica y contratos de
  estabilidad
• El tratamiento de la Regalía Minera y del
  Royalty II a los titulares de concesiones que
  tienen Convenios de Estabilidad es muy diferente.
  
• En Chile, reconociendo el principio de la
  seguridad jurídica ha optado inteligentemente por
  implantar un nuevo sistema de invariabilidad
  tributaria al que pueden incluso acogerse las
  empresas que renuncien a los beneficios de D.L.
  600. y se acojan a la Ley 20026.
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  Rodrigo, Elías Medrano-Abogados.

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• En el Perú, debe distinguirse al respecto entre
  los que tienen celebrado Convenios de Estabilidad
  Jurídica de los que han celebrado Convenios de
  Garantías y Medidas de Promoción a la Inversión.
• Los primeros gozan de protección sólo frente a
  los cambios en la legislación de impuestos a la
  renta. Los segundos, en cambio, tienen el
  beneficio de la estabilidad tributaria en
  relación con todos los tributos y de la
  administrativa.
• Obligación que pudiera significarle disminución
  de su disponibilidad de efectivo y de
  invariabilidad del régimen administrativo
  contemplado en la Ley de Minería y/o
  desnaturalice otras garantías.
• 
  Rodrigo, Elías Medrano-Abogados

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• El Tribunal Constitucional expresamente ha
  ratificado que la regalía minera tiene naturaleza
  administrativa por ende que están inafectos al
  pago de Regalía.
• El Tribunal Constitucional, como las autoridades
  de Gobierno no han tenido en aras de la seguridad
  jurídica un pronunciamiento oficial expreso
  reconociendo este beneficio de inafectación
  durante su vigencia.
• 2.4. Competitividad
• La Regalía y Royalty II lesionan la
  competitividad de Perú y Chile como destino de la
  inversión minera a nivel mundial. Esta
  influencia es mayor en el caso del Perú.
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  Rodrigo, Elías Medrano-Abogados

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• El Instituto Fraser con sede en Vancouver
  (Canadá) realiza encuestas muy prestigiadas.
  Estas revelan que ambos países han perdido
  competitividad como resultado de las Regalías y
  otros sucesos.
• En Chile la discusión del proyecto de Regalía
  habría provocado que bajase de la segunda
  posición a la décimo cuarta.
• Rodrigo, Elías
  Medrano-Abogados

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• En el Perú en el período 2001-2002 en que sólo
  se examinaban treinta y cinco países ocupo el 4
  puesto en limitaciones por incertidumbre sobre
  áreas protegidas habiendo bajado al vigésimo
  tercer lugar según la encuesta del 2004-2005.
  Asimismo, fue considerado como el 5 país con el
  mejor Potencial de Política juzgando 35 países
  pero ha bajado en este última encuesta al puesto
  39, pero en este caso, lo que es más grave,
  considerando 64 países.
• En relación con Estabilidad Política ocupa el
  cincuenta y dos puesto y en lo que respecta a
  Seguridad ha sido calificado como el cincuenta
  peor de las sesenta y cuatro jurisdicciones
  examinadas.
• Rodrigo, Elías
  Medrano-Abogados

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• Finalmente, en relación con el potencial minero
  bajo las Regulaciones Actuales-Restricciones
  sobre el uso de la tierra el Perú ha caído del
  6 al 19 puesto.
• Marshall mediante tributación se construye o se
  destruye
• 
  Rodrigo, Elías Medrano-Abogados