AB

1
AB Üye Devletlerinde Kamu Ihale Alaninda
Sikayetlerin Incelenmesi ve Ihtilaflarin Çözümü

• Prof. Dr. Martin Trybus
• Birmingham Hukuk Fakültesi

 KAMU IHALE INCELEME VE IHTILAFLARIN ÇÖZÜMÜ 
Ankara 26-27 SUBAT 2008
2
Ne? Neden?

• Ne Çalisma
• Inceleme ve ihtilaflarin çözümü sistemleri
• 27 Üye Devlet (24 cevap)
• Inceleme organlari, mevcut ihtilaf çözümleri,
  inceleme kültürü
• Neden Daha iyi anlama bilgi Sigma ortak
  ülkelerine reform veya kanun/kurum olusturma
  çalismalarinda yardimci olabilir ilham
  verebilir.

3
AB gereklikleri

• AB Ihtilaf Direktifleri
• Ihtilaflarin hizli ve etkili çözümü.
• Bagimsiz inceleme organlari.
• Son inceleme mercinde yargisal inceleme.
• Ara tedbirler.
• Avrupa Adalet Divani içtihati.
• Alcatel
• Stadt Halle

4
AB hukukunda olmayan

• Idari veya sivil inceleme?
• Inceleme organlarinin olusturulmasi?
• Tahkim?
• Inceleme organlarinin sayisi ve boyutu?
• Tazminatlarin hesaplanmasi?
• Usul hukuku?

5
Biz ne ögrenmek istedik?

• Kurumsal çerçeve.
• Yargi organlari ve inceleme organlari
• Yasal çerçeve.
• Usul hukuku, ihtilaflarin çözümü
• Inceleme ve ihtilaflarin çözümü kültürü.
• Yasal egitim, tutumlar
• Sistemin isleyisi.
• Dava sayisi, süre, sonuçlar

6
Inceleme sistemleri

• Tekli inceleme sistemi.
• Tek bir tip inceleme organi vardir (1-3 derece)
• Ikili inceleme sistemi.
• Sözlesmenin imzalanmasina göre ayrim
• Davalinin kamu veya özel kurum olmasina göre
  ayrim
• Her birinde 1-3 derece inceleme vardir.
• Uzmanlasmis / genel inceleme organlari.
• Normal mahkemelerde uzmanlasmis kürsüler.

7
Inceleme organlari

• Genel (sivil) mahkemeler
• Almanya, Hollanda, Birlesik Krallik
• Idari mahkemeler
• Fransa, Portekiz, Estonya, Isveç
• Uzmanlasmis inceleme organlari
• Avusturya, Bulgaristan, Danimarka, Slovak
  Cumhuriyeti

8
Ihtilaflarin Çözümü

• Kamu ihale ile ilgili kararlarin iptali
• Ihale ilani, yeterlik, son aday listesi
• Ihale verilme kararinin iptali
• Imzalanmis sözlesmenin iptali
• Tazminat
• (Ara tedbirler)

9
Tekli inceleme sistemleri

• Bütün ihtilaf çözümleri, bir tek inceleme organi
  tarafindan getirilmektedir (genel, idari,
  uzmanlasmis)
• Uzmanlasmis kamu ihale inceleme organi
  Bulgaristan, Danimarka, Letonya, Malta, Slovak
  Cumhuriyeti
• Genel mahkemeler
  Irlanda, Litvanya, Hollanda, Portekiz,
  Birlesik Krallik

10
Ikili inceleme sistemleri

• Ihale sözlesmesinin imzalanmasi öncesinde ve
  sonrasinda farkli inceleme organlari olmasi
• Idarenin kamu kurumu veya özel kurulus olmasina
  göre farkli inceleme organlari olmasi
• Avusturya, Belçika, Kibris, Çek Cumhuriyeti,
  Danimarka, Finlandiya, Fransa, Almanya, Estonya,
  Macaristan, Lüksemburg, Polonya, Romanya, Isveç

11
Uzmanlasmis kamu ihale sikayet inceleme organlari

• Avusturya Federal Kamu Ihale Ofisi
• Bulgaristan Rekabeti Koruma Komisyonu
• Kibris Ihale Inceleme Otoritesi
• Çek Cum. Rekabeti Koruma Ofisi
• Danimarka Kamu Ihale Sikayet Kurulu
• Estonya Kamu Ihale Komisyonu
• Almanya 17 Kamu Ihale Kürsüsü
• Macaristan Kamu Ihale Konseyi
• Letonya Ihale Izleme Bürosu
• Malta Sözlesmeler Dairesi Temyiz Kurulu
• Polonya Kamu Ihale Ofisi
• Romanya Yasal Anlasmazliklarin Çözümü Ulusal
  Konseyi
• Slovakya Kamu Ihale Ofisi
• Slovenya Kamu Ihale Usullerinin Incelenmesi
  Ulusal Komisyonu

12
Temyiz ikinci derece?

• Sözlesme imzalanmadan önce kararlara itiraz
  edilemez
• Belçika, Malta, Slovenya
• Sözlesme imzalanmadan önce kararlara itiraz
  edilebilir
• Sivil temyiz mahkemeleri Avusturya, Çek Cum.,
  Almanya, Lüksemburg, Polonya, Isveç
• Yüce Mahkemeler Kibris, Danimarka, Irlanda
• Temyiz mahkemeleri Estonya, Litvanya, Hollanda,
  Birlesik Krallik
• Yüce Idari Mahkeme Avusturya, Bulgaristan,
  Finlandiya, Portekiz
• Anayasa Mahkemesi Avusturya
• Ikinci derece idari mahkemeler Fransa, Isveç
• Ikinci derece inceleme merci olarak yargi
  organlari (temyiz) Avusturya, Bulgaristan,
  Kibris, Çek Cum., Danimarka, Estonya,Almanya,
  Macaristan, Litvanya, Lüksemburg, Polonya,
  Romanya, Slovakya
• Asagi dereceli normal mahkemeler Macaristan,
  Polonya.
• Çek Cum. Polonya Sirasiyla Rekabeti Koruma
  Kurumu ve Kamu Ihale Kurumlarinin Baskanlari

13
Son inceleme organlari

• Hukuk mahkemesi (sözlesmeden önce sonra)
• Avusturya, Belçika, Kibris, Çek Cum., Danimarka,
  Estonya, Finlandiya, Fransa, Almanya, Macaristan,
  Irlanda, Letonya, Litvanya, Lüksemburg, Hollanda,
  Polonya, Romanya, Slovakya, Isveç, Birlesik
  Krallik
• Uzman inceleme organi (sözlesmeden önce)
• Malta Slovenya

14
Alternatif anlasmazlik çözümleri

• Tahkim
• Tasdik uzlasma
• Ombudsman
• Lüksemburg, Hollanda
• Alman Kamu Ihale Test Noktalari
• Danimarka Rekabet Kurumu
• Lüksemburg Ihale Komisyonu

15
Mevcut ihtilaf çözümleri

• Kamu ihale kararlarinin iptali
• Ihale verilme kararinin iptali. Alcatel!
• Imzalanan sözlesmenin iptali.
• Ara tedbirler.
• Tazminat.

16
Ihtilaflarin çözümü

• Kamu ihale ile ilgili alinmis bir kararin iptali
• Sözlesmenin iptali
• Tazminat
• Ara tedbirler

17
Kararlarin iptali

• Iptal edilecek kararlar
• Kanuna aykiri ihale ilani
• Ayrimciliga neden olan ihale belgeleri veya
  sartnameler
• yasal olmayan bir yeterlik karari
• yasal olmayan son aday listesi kararlari
• ihalenin verilmesi karari
• sartnamelerin ve diger ihale belgelerinin
  kaldirilmasi veya degistirilmesine yönelik
  talimatlar veya
• Ihale prosedürünün tamamen veya belli bir
  noktadan itibaren yeniden baslatilmasina yönelik
  karar.
• Yasal Dayanak kamu ihale kanunu, medeni kanun,
  idari kanun, içtihat

18
Sözlesmenin iptali

• Sadece çok sert gereklikler yerine getirilirse
• Sadece bir mahkeme tarafindan
• Sözlesmenin yasalara aykiri sartlar içermesi
  durumunda (Litvanya)
• Dolandiricilik veya yasa disi durumlarda (Isveç,
  Birlesik Krallik)
• Sözlesmenin kamu düzenine aykiri olmasi durumunda
  (Hollanda)
• Avusturya mümkün ama hiç basvurulmadi
• Belçika 5 yil sürebilir
• Bekleme süresinde sözlesmenin imzalanmasi

19
Bekleme süreleri - gün

• Avusturya 7 /14 Bulgaristan 10
• Çek Cum. 15 Danimarka 7-10
• Estonya 14 Finlandiya 21/28
• Fransa 10 Almanya 14
• Macaristan 8 Irlanda 14
• Italya 30 Litvanya 10
• Lüksemburg 15 Malta 10
• Hollanda 15 Polonya 7
• Portekiz 10 Romanya 15
• Slovakya 14 Slovenya 20
• Isveç 10.

20
Askiya alma etkisi

• Otomatik askiya alma etkisi
• Estonya, Almanya, Polonya, Romanya, Slovenya
• Ara tedbir olarak askiya alma etkisi
• Diger ülkeler
• Ters askiya alma etkisi
• Almanya, Slovenya

21
Ara tedbirler

• Kanunun ihlal edilme süphesi veya olasiligi
• Basvuru sahibinin konuyla iyi gerekçelendirilmis
  ilgisi
• Aciliyet

22
Tazminat

• Davacinin zarara ugramis olmasi
• Maddi veya diger
• Idare tarafindan kanunun ihlali
• Nedensellik
• Sebep ve sonuç yani, kaybin/zararin kanun
  ihlalinden kaynaklaniyor olmasi
• Hesap verebilirlik (kabahat)
• Tek tek kararlarla ilgili baska gereklikler de
  uygulanabilir.
• Örnegin, Danimarka, Finlandiya, Almanya ve
  Fransada, davacinin, ihale prosedürünün
  kanunlara uygun bir sekilde uygulanmis olmasi
  durumunda, ihaleyi kazanma ihtimalinin oldugunu
  kanitlamasi gerekmektedir.

23
Tazminat

• Ihale masraflari (damnum emergens)
• Bütün Üye Devletlerde geri ödenebilir
• Kazanç kaybi (lucrum cessans).
• Danimarka, Finlandiya, Almanya Macaristan,
  Letonya, Litvanya, Hollanda, Portekiz ve Birlesik
  Krallikta kazanç kayiplari karsiliginda tazminat
  verilebilir,
• Fransada bu tazminat, davacinin ihaleyi kazanma
  ihtimalinin çok yüksek oldugu durumlarda verilir
  (sadece düsük bir olasilik yeterli degildir).
• Genellikle isteklinin, kanuna aykiri karardan
  etkilenen ihaleyi kazanma ihtimalinin çok yüksek
  oldugunu kanitlamasi gerekmektedir.

24
Inceleme sisteminin kapsami

• AB Direktiflerindeki esikler
• Direktiflerle ayni Avusturya, Kibris, Estonya,
  Fransa, Macaristan, Litvanya, Hollanda, Portekiz,
  Romanya, Slovenya, Isveç
• Direktiflerin biraz üstünde Almanya, Irlanda,
  Birlesik Krallik
• Farklar
• Utilities - Altyapi
• Direktiflerle ayni Bulgaristan, Estonya,
  Litvanya, Hollanda
• Farkli inceleme organlari Fransa, Lüksemburg
• Diger farklar Letonya, Polonya

25
Usul hukuku

• Yasal dava hakki
• Zaman sinirlari
• Kararlarin yayinlanmasi
• Masraflar, ücretler ve depozitolar
• Model formlar
• Gizlilik
• Uzmanlarin müdahalesi

26
Masraflar

• Ücretsiz Fransa, Irlanda, Letonya (PMB)
  Lüksemburg, Romanya (NCSD), Isveç
• Maktu fiyat Danimarka (500 Iddia Kurulu),
  Litvanya (30), Finlandiya (204)
• Sözleçme bedelinin belli bir yüzdesi Estonyada
  3, Almanya Yüksek Eyalet Mahkemelerinden 5, Çek
  Cumda 1, veya Bulgaristanda tedbir alinmasi
  için 1
• Ücret oranlari, sözlesmenin degerine göre,
  Hollandada 26 - 4,563 arasinda ve Estonyada
  and 6 - 320 arasinda