Title: Les d
1Les démembrements innommés de la propriété et la
doctrine du numerus clausus en droit civil
québécois
- Présentation donnée dans le cadre du cycle de
conférences Réflexion sur le droit de propriété - du Centre détudes en droit économique de
- lUniversité Laval
- Simon-Pierre Bernard Arevalo
- 20 Novembre 2009
2Objectifs
- Faire un rappel des principes fondamentaux se
rapportant au droit de propriété. - Mettre en valeur la conception civiliste du droit
de propriété et la structure juridique qui sy
rattache. - Sensibiliser le juriste à une démarche
interdisciplinaire dans la résolution dun
problème juridique complexe ayant un impact
socio-économique important. - Stimuler lesprit critique et la réflexion
personnelle.
3Importance du droit de propriété
- Concept omniprésent.
- Importance historique origines, présence au
cours de lhistoire de lhumanité, courants
philosophiques, idéologies politiques. - Importance économique gestion de la rareté,
incitatif, exploitation des ressources,
développement économique. - Importance sociologique relations
interpersonnelles, prévention des conflits, paix
sociale. - Importance anthropologique Inhérent à lêtre
humain, éléments essentiels à la survie de
lespèce, sécurité personelle, contribution à
lépanouissement de lindividu, facteur
modificateur de la conduite humaine.
4Rareté et efficacité
- Les ressources matérielles et humaines sont
limitées notion de rareté. - Cette situation oblige lindividu a devoir faire
des choix. - Phénomène universel. La rareté népargne ni les
pauvres ni les riches. - Voyons deux exemples...
5Rareté et efficacité
- Exemple 1
- Un enfant na quun dollar en poche.
- Il désire une boisson gazeuse à 1 ET deux
paquets de gomme à 0.50. - Il devra faire un choix...
- Tiré de Parkin, Bade et Gonzalez, 2005, p. 4.
6Rareté et efficacité
- Exemple 2
- Un millionaire doit décider sur ce quil fera
samedi prochain en après-midi. - Il est partagé entre lidée daller jouer au golf
et celle de participer à une réunion de
planification stratégique. - Lui aussi devra faire un choix...
- Tiré de Parkin, Bade et Gonzalez, 2005, p. 4.
7Rareté et efficacité
- Quels choix devons-nous faire ?
- Léconomique nous répond quil faut faire les
choix les plus efficaces. - Le but éviter le gaspillage et la mauvaise
allocation des ressources.
8- La gestion de la rareté constitue lune des
principales problématiques de la vie en société. - Quel est le principal moyen utilisé afin de gérer
la rareté ?
9RÉPONSE
10La propriété
- Cest le moyen trouvé par les législateurs et à
une plus grande échelle par les sociétés humaines
afin de gérer la rareté. - Conception variable.
- Nous mettrons lemphase sur la conception
civiliste de la propriété appliquée au Québec en
matière immobilière.
11La propriété définition
- Le Code civil du Québec à linstar du Code civil
du Bas Canada définit le droit de propriété en
fonction de ses attributs (prérogatives quil
octroie à son titulaire) aux articles 947 et 948. - Quatre prérogatives constituent le droit de
propriété lusus, le fructus, labusus et
laccessio.
12La propriété définition
- Usus (droit duser un bien).
- Fructus (droit de jouir des fruits et revenus
générés par le bien). - Abusus (droit de disposer du bien).
- Accessio (droit de faire sien tout ce qui vient
se greffer au bien, droit de reconstituer son
droit de propriété démembré)
13La propriété définition
- Article 947, al. 1 C.c.Q.
- La propriété est le droit d'user, de jouir et de
disposer librement et complètement d'un bien,
sous réserve des limites et des conditions
d'exercice fixées par la loi.
14La propriété définition
- Article 948 C.C.Q.
- La propriété d'un bien donne droit à ce qu'il
produit et à ce qui s'y unit, de façon naturelle
ou artificielle, dès l'union. Ce droit se nomme
droit d'accession.
15CECI NOUS AMÈNE AU CONCEPT DE DÉMEMBREMENT DU
DROIT DE PROPRIÉTÉ MAIS AVANT ABORDONS BRIÈVEMENT
LES CARACTÉRISTIQUES DU DROIT DE PROPRIÉTÉ
16Caractéristiques du droit de propriété
- Nous avons vu que le droit de propriété était
composé de quatre attributs. Ceci en fait un
droit complet ou absolu car il octroie à son
titulaire tous les bénéfices que le bien est
susceptible de donner.
17Caractéristiques du droit de propriété
- Le titulaire du droit de propriété pourra
bénéficier des prérogatives octroyées par le bien
jusquà ce que son droit soit aliéné ou jusquà
ce que le bien soit détruit. Il lui est toujours
possible dabandonner son bien. - Le droit de propriété est donc perpétuel car il
ne peut faire lobjet dune prescription
extinctive.
18Caractéristiques du droit de propriété
- Le bénéficiaire des prérogatives octroyées par le
bien est le propriétaire et nul dautre. Cest
pour cela que lon dit que le droit de propriété
est exclusif.
19LE PROPRIÉTAIRE PEUT-IL DÉCIDER DE SE DÉPARTIR
DUN OU DE PLUSIEURS DES ATTRIBUTS DE SON DROIT
AFIN DE LES CÉDER À UNE OU PLUSIEURS AUTRES
PERSONNES ?
20Les démembrements du droit de propriété
- La réponse à cette question est oui.
- Art. 947 al. 2 C.c.Q.
- La propriété est susceptible de modalités et
de démembrements. - Le Code civil mentionne et régit quatre types de
démembrements (art. 1119 et ss.) Lusufruit
(usus fructus), lusage (usus), la servitude
(usus réduit) et lemphytéose (usus fructus
abusus).
21Les démembrements du droit de propriété
- Les démembrements du droit de propriété ainsi que
le droit de propriété constituent des droits
réels cest-à-dire des droits directs sur les
biens. - La notion de droit réel soppose à celle de droit
personnel qui constitue un lien de droit entre
des personnes où lobjet du droit est une
prestation que le débiteur sengage à accomplir
en faveur du créancier.
22LA QUESTION QUI TUEPEUT-ON CRÉER DAUTRES TYPES
DE DÉMEMBREMENTS QUE CEUX PRÉVUS PAR LE CODE
CIVIL ???
23- Deux possibilités
- THÈSE Oui. On parlera alors dun numerus apertus
(nombre ouvert) des droits réels. Les
démembrements crées en dehors du Code sont des
démembrements innomés. - ANTITHÈSE Non. On parlera alors dun numerus
clausus (nombre fermé) des droits réels.
24Thèse
- Oui, on peut créer dautres démembrements du
droit de propriété que ceux prévus au Code civil.
25Thèse
- Arguments en faveur
- Le principe de la liberté contractuelle et
linexistence dune disposition écrite limitant
le nombre de droits réels que lon peut créer par
convention. - Arrêt Matamajaw Salmon Club.
- Lénoncé de larticle 1119 C.c.Q.
26Liberté contractuelle
- Le principe de la liberté contractuelle consacre
la suprématie de lautonomie et de
lautodetermination des sujets de droit qui sont
libres de sengager dans les conventions quils
désirent. - La reconnaissance de cette liberté que chaque
individu possède provient de la Révolution
française (liberté, égalité, fraternité).
27Liberté contractuelle
- Limites à la liberté en matière contractuelle
(art. 1413 C.c.Q.) - La loi.
- Lordre public.
- Exemple le contrat de mère porteuse est nul de
nullité absolue (art. 541 C.c.Q.).
28Liberté contractuelle
- Donc, les parties auraient le droit de créer des
droits réels autres que ceux prévus au Code, en
raison du principe de la liberté contractuelle et
de linexistence dune disposition légale à
leffet contraire.
29Larrêt Matamajaw Salmon Club
- Jugement rendu par le Conseil privé de Londres en
1921. - Laffaire opposait un propriétaire riverain et un
club de pêche au sujet de lexistence dun droit
de pêche en faveur de ce dernier. - Le tribunal conclut à lexistence du droit de
pêche en tant que droit de propriété autonome
pouvant être séparé du droit de propriété sur le
terrain riverain.
30Larrêt Matamajaw Salmon Club
- Le Conseil privé dit que le droit civil québécois
ne met pas dobstacle à la possibilité de pouvoir
séparer les composantes du droit de propriété
selon la volonté des cocontractants... - Larrêt a été suivi par les tribunaux québécois
même si le jugement reste controversé...
31Larticle 1119 C.c.Q.
- Cette disposition est entrée en vigueur le
premier janvier 1994. - Sous le Code civil du Bas Canada, il nexistait
pas darticle équivalent. - Cet article a la particularité dinsérer le
concept de démembrement dans le Code civil.
32Larticle 1119 C.c.Q.
- Lusufruit, lusage, la servitude et
lemphytéose sont des démembrements du droit de
propriété et constituent des droits réels.
33Larticle 1119 C.c.Q.
- Si lon interprète littéralement larticle 1119
C.c.Q., on pourrait créer dautres démembrements
que ceux prévus au Code. - Dailleurs, le législateur est présumé ne pas
parler pour ne rien dire...
34ALORS, COMMENT PEUT-ON SOUTENIR QUIL EXISTE UN
NUMERUS CLAUSUS DES DROITS RÉELS EN DROIT CIVIL
QUÉBÉCOIS ?
35Antithèse
- Arguments en faveur
- Les principes généraux en matière de droit de
propriété. - Aspects économiques.
- Aspects sociologiques.
36Doù provient notre droit civil québécois?
- Notre droit civil québécois est fortement inspiré
du droit civil français qui lui-même est
fortement inspiré du droit romain. - La droit de propriété tel que conçu par le Code
civil du Québec correspond à la conception
civiliste dorigine française de la propriété.
37Conception civiliste du droit de propriété
- Le droit de propriété est
- Un droit complet.
- Un droit exclusif.
- Un droit perpétuel.
- En somme, le droit de propriété est qualifié du
droit réel par excellence.
38Conception civiliste du droit de propriété
- À ce sujet la professeure Anne-Françoise Debruche
nous dit - Dans un système hérité du droit romain, le droit
de propriété luit comme un soleil incontesté il
représente la norme par rapport à laquelle les
autres droits réels sont mesurés. - Dans cette conception, les démembrements de la
propriété sont qualifiés comme des droits réels
inférieurs.
39Doù provient cette conception du droit de
propriété?
- Elle provient de lidéologie révolutionnaire
existante en France vers la fin du XVIII siècle
qui cherchait à terminer avec les injustices
sociales et économiques dun régime à caractère
féodal où la propriété des biens était un mode de
soumission envers le peuple.
40Doù provient cette conception du droit de
propriété?
- Ces idées véhiculées par les intellectuels de
lépoque sont le fruit dun long processus où
lon passe dune conception théocentrique de la
vie sur terre vers une conception
anthropocentrique. - On parlera alors dabsolutisme du droit de
propriété faisant allusion à la maîtrise entière
que détient le propriétaire sur lobjet de son
droit sans quil puisse exister des droits
féodaux de redevance sur le bien.
41Doù provient cette conception du droit de
propriété?
- Lesprit de démocratisation des révolutionnaires
se reflète par ladoption dun Code civil
contenant les principales règles à suivre dans la
vie quotidienne de société. - Cet esprit se reflète aussi en matière de droit
de propriété à travers des principes généraux qui
ont guidé le législateur dans ladoption des
règles écrites.
42Principes généraux du droit en matière de
propriété
- Ces principes généraux sont
- Absolutisme du droit de propriété (le droit de
propriété est un droit complet, exclusif et
perpétuel). - Le principe du vis attractiva.
- Le principe du numerus clausus des droits réels.
43Le numerus clausus des droits réels
- Raisons dêtre à lorigine
- Contribuer à préserver labsolutisme du droit de
propriété (On évite que les parties puissent
créer des droits réels quasiment identiques au
droit de propriété sans être un droit de
propriété comme tel. Exemple le contrat
dantichrèse). - Éviter que lon puisse faire revivre lancien
régime féodal.
44Le numerus clausus des droits réels
- Concordance avec lidéologie du libéralisme
économique qui soppose aux obstacles à la libre
circulation des biens. - La protection des tiers contre les externalités
engendrées par les conventions créant des droits
réels - La transparence des titres, la sécurité juridique
et la démocratisation du droit.
45Dans le rapport des codificateurs du Code
Napoléon, les commissaires disent Nous
allons reprendre la première série des titres, et
vous vous occuperez du livre II, cest-à-dire des
biens considérés sous leur différentes
modifications. Ce livre renferme quatre titre-
De la Distinction des Biens.- De la Propriété.-
De lUsufruit et de lHabitation- Des
Servitudes ou Services fonciers...
46... Voilà, en effet, les seules modifications
dont les propriétés soient susceptibles dans
notre organisation politique et sociale il ne
peut exister sur les biens aucune autre espèce de
droits ou lon a une propriété pleine et
entière, qui renferme également et le droit de
jouir et le droit de disposer ou lon a quun
simple droit de jouissance, sans pouvoir
disposer du fonds ou enfin on na que des
services fonciers à prétendre sur la propriété
dun tiers...
47...services qui ne peuvent être établis que pour
lusage et lutilité dun héritage services qui
nentraînent aucun assujétissement de la
personne services enfin qui nont rien en commun
avec les dépendances féodales brisées pour
toujours
48Le numerus clausus des droits réels
- Comme le fait remarquer le grand juriste Shalev
Ginossar, cette déclaration ressemble beaucoup à
lénoncé de larticle 543 C.N. qui viendrait donc
codifier le principe du numerus clausus. - Ginossar, 1960, p. 147 n 58
49Le numerus clausus des droits réels
- Art. 543 C.N.
- On peut avoir sur les biens, ou un droit de
propriété, ou un simple droit de jouissance, ou
seulement des services fonciers à prétendre. - Larticle 405 du Code civil du Bas Canada est
quasiment identique à larticle 543 du Code
Napoléon.
50Le numerus clausus des droits réels
- Dautres pays de droit civil ont eux aussi
incorporé le principe du numerus clausus à leurs
dispositions régissant les droits réels en raison
de linfluence française sur leur droit interne.
Cette incorporation peut être explicite (par le
biais dune disposition écrite) ou implicite
telle que reconnue par la doctrine et la
jurisprudence majoritaires.
51Le numerus clausus des droits réels
- Quelques exemples
- La Suisse.
- LItalie.
- LAllemagne.
- Le Japon.
- Largentine.
- ...
52Notre droit québécois actuel incorpore-t-il ces
principes civilistes?
- Oui, de deux manières différentes
- À travers une disposition écrite contenue dans le
Code (par exemple art. 947 C.c.Q.). - Via la disposition préliminaire du Code civil
- Le Code civil du Québec régit, en harmonie avec
la Charte des droits et libertés de la personne
et les principes généraux du droit, les
personnes, les rapports entre les personnes,
ainsi que les biens.
53Est-il nécéssaire de nos jours davoir un numerus
clausus des droits réels?Le numerus clausus des
droits réels est-il un principe du droit
anachronique?
54Le numerus clausus des droits réels aujourdhui
- Oui, le numerus clausus est un principe général
du droit qui est encore pertinent de nos jours. - Deux motifs
- Raisons économiques.
- Raisons sociologiques.
55Motifs économiques au soutien du numerus clausus
- Les anti-commons et les comportements
opportunistes. - Les obstacles à la libre circulation des biens
sur le marché concurrentiel. - Numerus clausus et sécurité juridique.
- Protection des tiers contre les externalités.
- Numerus clausus et transparence des titres.
56Démembrements du droit de propriété et
comportements opportunistes
- Lorsque plusieurs personnes détiennent des droits
sur un même bien, un phénomène connu sous le nom
danti-common sengendrera.
57Démembrements du droit de propriété et
comportements opportunistes
- Dans de tels cas, leffet incitatif sera détourné
vers les titulaires de lusus et du fructus qui
exerceront leur droit au détriment de la
substance-même du bien. - La valeur du bien diminuera et ce sera le
titulaire de labusus qui subira le préjudice.
58Démembrements du droit de propriété et
comportements opportunistes
- Ce contexte donnera naissance à des comportements
du bastion (hold out) qui sont des conduites
stratégiques visant à tirer le plus grand profit
du bien, en faisant le plus petit investissement
possible, au détriment des autres concurrents
ayant un droit sur le même bien.
59Démembrements du droit de propriété et
comportements opportunistes
- Ces comportements incluent une surexploitation du
bien, la suspension de lassentiment lorsque le
consentement des titulaires des droits est requis
dans la prise dune décision commune, la
formation de coalitions stratégiques et le
blocages dinitiatives qui conviennent au groupe
mais pas à certains individus.
60Tout ceci engendre un dysfonctionnement durable
que le droit doit éviter!!! Mackaay et
Rousseau, 2008, p. 233, n 859.
61 Sur le plan normatif, lanalyse économique
aboutit à la conclusion que devraient être
regroupées en un seul droit toutes les
prérogatives que le titulaire aurait achetées à
dautres personnes sil ne les avaient pas eu au
départ. Pour la propriété, il sagit de la
plénitude des prérogatives liées à lutilisation,
mais à lexclusion des droits de survol ou des
droits dexploitation minière, pour lesquels le
risque danti-commons serait particulièrement
accusé.Mackaay et Rousseau, 2008, p. 262 n
971.
62Les obstacles à la libre circulation des biens
sur le marché concurrentiel
- La libre circulation des biens permet, quen fin
de compte, ceux-ci puissent arriver entre les
mains de ceux qui en feront lusage le plus
valorisé. - Elle favorise donc lefficacité dans la gestion
de la rareté.
63Les obstacles à la libre circulation des biens
sur le marché concurrentiel
- Lorsquune charge est constituée sur un objet, on
défavorise sa libre circulation sur le marché,
puisquun acquéreur éventuel aura moins dintérêt
pour le bien en raison du fait quil devra
partager les prérogatives quil détiendra sur
celui-ci avec des concurrents qui pourront se
comporter de manière opportuniste à son égard.
64Les obstacles à la libre circulation des biens
sur le marché concurrentiel
- Puisque la libre circulation du bien est
défavorisée, celui-ci aura moins de chances de se
retrouver entre les mains de celui qui peut en
faire lusage le plus valorisé. - Par conséquent, on favorise linefficacité.
65Numerus clausus et sécurité juridique
- Lexistence de règles régissant les démembrements
du droit de propriété permet que les parties
puissent avoir en tout temps une bonne idée de
leurs droits et obligations vis-à-vis les autres.
- Cette situation est importante car elle permet de
réduire le risque de litiges débouchant dans un
procès et éviter le gaspillage et la mauvaise
allocation de resssources générés par la lourdeur
et lenteur du processus judiciaire.
66Numerus clausus et sécurité juridique
- Si lon permet de déroger au numerus clausus, on
donne le droit aux parties de convenir de droits
réels selon leur volonté, ce qui implique
nécessairement quen cas de différend, le juge
devra trancher en se guidant sur lintention des
cocontractants telle quexprimée par la
convention.
67Numerus clausus et sécurité juridique
- Ceci génère une incertitude juridique qui
encourage chacune des parties à défendre leur
positions respectives et risquer un procès. On se
retrouve donc avec des titres précaires et un
gaspillage et mauvaise allocation des ressources.
68Numerus clausus et sécurité juridique
- Par contre, lorsque les droits de chacun sont
déjà connus davance, le dialogue et la
négociation entre les parties sont favorisés, ce
qui, selon le théorème de Coase, permet de
trouver des solutions efficaces. - Mattei, 2000, p. 54 et 65-66.
69Protection des tiers contre les externalités
- Démembrements du droit de propriété droits
réels. - Par conséquent, ils sont opposables aux tiers.
Ils constituent donc des externalités. - Le numerus clausus des droits réels vise à
limiter les possibilités des charges pouvant
grever un bien.
70Protection des tiers contre les externalités
- Il contribue à protéger les créanciers contre les
dépouillements imprévus dattributs du droit de
propriété dun bien sur lequel ils détiennent un
droit réel ou qui fait partie du gage commun de
leur débiteur. - Naccarato, 2007, p. 520
71Numerus clausus et transparence des titres
- Puisque les possibilités quant aux charges
pouvant être constituées sur un bien sont
limitées et leur nature est connue, on favorise
la transparence des titres relatifs à la
propriété. - Mackaay et Rousseau, 2008, p. 232-233, n 858 et
859.
72Motifs sociologiques au soutien du numerus clausus
- Prévenir les litiges.
- Rendre accessible le droit à lensemble de la
population.
73Retour sur les arguments en faveur de notre thèse
- Arguments en faveur
- Le principe de la liberté contractuelle et
linexistence dune disposition écrite limitant
le nombre de droits réels que lon peut créer par
convention. - Arrêt Matamajaw Salmon Club.
- Lénoncé de larticle 1119 C.c.Q.
74Liberté contractuelle
- Cette liberté nest pas absolue.
- Limitée par la loi ou lordre public.
- Quest-ce que lordre public en matière
économique ?
75Ordre public en matière économique
- Certains juristes affirment que lorsquun
convention transfère des coûts à de tierces
personnes ou à la collectivité, on peut dire que
lordre public est impliqué. - Mackaay et Rousseau, 2008, p. 425, n 1550.
- Mattei, 2000, p. 55.
76Ordre public en matière économique
- Ceci est logique, car le principe de la liberté
contractuelle implique nécessairement le
consentement de chacune des parties à un contrat
pour que celui-ci puisse créer des effets, or
lorsque des externalités sont générées à partir
dune convention, les parties subissant les coûts
dune telle situation nont pas pu prendre part
au contrat et, par conséquent, nont pas pu
donner leur assentiment. Il serait donc injuste
de leur imposer les effets dune telle convention
dont ils ignoraient lexistence-même.
77Ordre public en matière économique
- En ce sens, une énumération limitative des droits
réels est une question dordre public en raison
de limportance des externalités générées par les
conventions y dérogeant.
78Larrêt Matamajaw Salmon Club
- La reconnaissance du droit de pêche en tant que
droit de propriété autonome. - La distinction faite par le tribunal entre les
conceptions civiliste et anglo-saxonne du droit
de propriété. - La valorisation du principe de labsolutisme du
droit de propriété.
79Larrêt Matamajaw Salmon Club
- Le tribunal anglais a-t-il appliqué
rigoureusement ces principes ???
80Larrêt Matamajaw Salmon Club
- Rappelons-nous que le droit privé québécois
appartient au système civiliste où, contrairement
à la common law, les décision des tribunaux
supérieurs ne lient pas ceux dhiérarchie
inférieure puisquil nexiste pas de règle du
stare decisis. En droit civil, une décision
judiciaire ne correspond quà une interprétation
du droit écrit, interprétation pouvant être aussi
bien faite par un tribunal situé au bas de la
hiérarchie judiciaire comme par celui qui est
situé au sommet de celle-ci.
81Lénoncé de larticle 1119 C.c.Q.
- Peut-on dire quen employant larticle des
plutôt que les le législateur a voulu porter
atteinte au principe du numerus clausus des
droits réels ?
82Lénoncé de larticle 1119 C.c.Q.
- Non. Pour plusieurs raisons.
- Lexistence de la disposition préliminaire du
Code civil. - Lintroduction du concept de démembrements dans
le Code civil de 1994. - La clarification quant à la nature de
lemphytéose antérieurement connue sous le nom de
bail emphytéotique et pouvant être confondue
comme un droit personnel.
83Lénoncé de larticle 1119 C.c.Q.
- La position de larticle dans la structure du
titre quatrième du livre IV. - Les propositions parlementaires darticles
dérogeant clairement au principe du numerus
clausus. - Les débats parlementaires où il est clairement
dit que lon opte pour un numerus clausus.
84Lénoncé de larticle 1119 C.c.Q.
- Limportance du principe tant dun point de vue
historique comme économique et sociologique ainsi
que labsence dun moyen palliatif. - Tous ces arguments ne sont pas incompatibles avec
une interprétation littérale de larticle.
85Conclusion
- Le numerus clausus est un principe général du
droit civil. - Il est à la base du droit civil des biens.
- Encore aujourdhui, il demeure nécessaire et ce
pour des raisons sociologiques et économiques.
86Conclusion
- Il serait étonnant quen adoptant larticle 1119
C.c.Q. le législateur québécois ait voulu, par le
biais dune disposition aussi vague, lui porter
atteinte compte tenu de son importance historique
et socio-économique. - Il sera toujours loisible au législateur de
déroger à ce principe par le biais dune
disposition claire à cet égard comme celles
proposées avant ladoption de notre Code civil
actuel mais écartées au cours du processus
parlementaire.
87Questions, suggestions, commentaires ?
88Merci de votre attention
89Bibliographie sélective
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90Bibliographie sélective
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