TEMA 2

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TEMA 2

• NORMA,SISTEMA Y PROBLEMAS DE
• LAGUNAS Y ANTINOMIAS

Prof. Aurelio Abregú
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La norma jurídica

• Concepto y concepciones

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Concepto Genérico de norma jurídica

• Generalmente el término norma jurídica en la
  teoría del derecho actual hace referencia a
• la entidad conceptual que nace mediante actos
  humanos de autoridad reconocida y comunicada
  mediante textos orales o escritos y cuya función
  es regular una acción o situación humana

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Diferencia entre texto y norma
Norma jurídica
Texto normativo
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Usos y concepciones relativas a la norma jurídica

• La norma jurídica
• puede ser considerada como
• Soluciones para casos generales o individuales
• Razones para la acción
• Técnicas de control social

• Texto normativo
• Llamado también
• Enunciado normativo
• Formulación normativa
• Disposición normativa

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NORMAS
UN MISMO TEXTO PUEDE CONTENER MAS DE UNA NORMA
N1 prohibido matar
TEXTO Art.106 C.P.
El que mate a otro Sufrirá P.P.L. entre 6 a 20
años
N2
Obligatorio que el juez Condene a P.P.L. Entre 6
a 20 años En caso Que X mate a J
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UNA MISMA NORMA PUEDE EXPRESARSE A TRAVÉS DE
VARIOS TEXTOS
Texto 1
Norma N1
El que percibe una Renta debe pagar El impuesto
respectivo
Obligatorio pagar impuestos En caso de
percibir renta
Texto 2
Aquel que perciba Una renta No debe Evadir El
pago de impuestos
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La norma jurídica y

• Los usos del lenguaje

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USO INFORMATIVO O ASERTIVO
USO DIRECTIVO O PRESCRIPTIVO
USO REALIZATIVO
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Uso asertivo o informativo se caracteriza Por
ser descriptivo Ej. Caín esta muerto
USOS Y ACTOS DEL HABLA
Uso directivo o prescriptivo se caracteriza
por regular acciones Ej. No matarás
Uso realizativo se caracteriza por constituir o
Establecer algo en el Mundo Ej Promulgo la
norma N1
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Uso asertivo o Afirmativo O constatativo Uso prescriptivo o directivo Uso realizativo o performativo
Se pretende describir los atributos del mundo Se pretende conducir u ordenar la acción humana Se pretende hacer determinado acto mediante La palabra oral o escrita
Tienen la propiedad de ser verdaderos o falsos Carecen de la propiedad de ser verdaderos o falsos Carecen de la propiedad de ser verdaderos o falsos
Ej. El contenido de las descripciones Está prohibido el aborto Eugenésico en el Perú Ej. El contenido de la norma penal. Prohibido el aborto eugenésico Ej. El acto de promulgar la norma Promulgo la ley Sobre la prohibición del aborto eugenésico
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Importancia de la clasificación de los usos del
lenguaje

• La clasificación citada evita las siguientes
  confusiones
• Las normas jurídicas son construidas
  principalmente en lenguaje prescriptivo y en
  ciertos casos en sentido realizativo
• Sin embargo la redacción de algunos textos
  normativos son construidos inadecuadamente- en
  lenguaje descriptivo ( llamado también asertivo o
  informativo) Por Tanto se debe interpretar y
  traducir dichos textos y pasarlos al lenguaje
  prescriptivo para comprenderlos mejor y evitar
  confusiones. Ej. El texto del Art.106 del C.P.
  esta construido en lenguaje descriptivo pero lo
  que corresponde es traducirlo al lenguaje
  prescriptivo.

• Por tanto las normas jurídicas son el resultado
• De la interpretación de sus textos
• (escritos en lenguaje confuso)
• Por tanto para interpretar sus textos se debe
  preguntar
• Qué obliga, prohíbe, permite la norma?
• Quién o que clase de sujeto es el Obligado por
  la norma?
• O
• Qué estado de cosas jurídico establece la norma?

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SENTIDOS DE LA NORMA JURÍDICA
Norma constitutiva
Norma prescriptiva
En éste sentido la norma prescriptiva dispone u
obliga una Determinada conducta
En éste sentido la norma Constitutiva estable
una Institución, categoría o situación jurídica O
Indica un procedimiento para obtener Un
resultado jurídico
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NORMA PRESCRIPTIVA NORMA CONSTITUTIVA
Determina si una acción es Prohibida, Facultada (permitida de hacer y no hacer) obligada Establece en el mundo hechos jurídicos o ficciones jurídicas Determina que caso genérico pertenece o no a una determinada institución o situación jurídica. Establece los requisitos para conformar o realizar un acto jurídicamente valido o existente en el derecho.
Ejemplo La acción de efectuar un contrato de vientre de alquiler Es facultativa Ejemplos de Estable quien es ocupante precario Establece los requisitos para estar validamente casado
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• Utilidad de la diferenciaentre norma
  prescriptiva y constitutiva en materia probatoria

Norma prescriptiva
Norma constitutiva
En éste tipo de Norma no es posible Determinar Fá
cticamente Su cumplimiento
En éste tipo de norma Se puede determinar si
una Conducta Cumplió o violó La norma
Estas normas versan sobre cuestiones
de Derecho Ej. establecen Definiciones También
derechos Libertades Competencias (poderes) Inmuni
dades sujeciones
Estas normas versan sobre cuestiones
Generalmente De Hecho (conductas o
acciones) Ej Acciones u omisiones
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Normas de Competencia

• Según Moreso las normas de Competencia son
  también constitutivas.

Ej. Las normas que confieren Poderes para
realizar Determinadas funciones a determinados
Órganos y Funcionarios Mediante un
proceso Determinado.
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Estructura de las

• Normas jurídicas

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Modelo tipo alemán
Supuesto de hecho
Consecuencia jurídica
entonces
Modelo tipo von Wright
Condición de aplicación
Carácter y contenido normativo
entonces
Modelo tipo Alchurrón Y Bulygin
Caso genérico
Solución normativa
entonces
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CONSECUENCIA
SUPUESTO
Calificación deóntica (Prohibida,
permitida Obligada o facultada) de De acciones
humanas O Atribución de una propiedad Jurídica e
institucional
Descripción de Clase de seres humanos o Clase
de objetos no humanos o Clase de
acciones O Estado de cosas
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Tipos de supuestos
Tipos de consecuencias
Atribución de propiedad jurídica Comete homicidio
agravado (norma constitutiva)
Clase de seres humanos Si X mata a Mayor de 65
años
Clase de objetos no humanos Si x es una huaca
Atribución de propiedad jurídica Es patrimonio
nacional (norma constitutiva)
Clase de acciones Si X roba a Z
Calificación deóntica El juez esta obligado a
aplicar prisión efectiva a X (norma prescriptiva)
Calificación deóntica Esta prohibido circular en
Vehículo motorizado (norma prescriptiva)
Estado de cosas Si x es la zona de derrumbe
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Tipos de norma Y su estructura Según Atienza Y
otros
Norma regla
Norma principio
Norma directriz
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reglas princípos directrices
Supuesto Cerrado Consecuencia cerrada Supuesto abierto Consecuencia cerrada Supuesto abierto Consecuencia abierto
Ejemplo Si un adulto X viola a un menor X sufrirá 35 carcel Ejemplo Si X tiene la oportunidad de Discriminar Por raza, condición social u otra índole ? X está prohibido De hacerlo Ejemplo Si ocurriese un desastre natural ? Defensa civil realizará lo necesario para socorrer a los damnificados
El supuesto es abierto porque no indica en que consiste la conducta discriminatoria y tampoco se establecen limites a los tipos de discriminación
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CONCEPTO DE NORMA SEGÚN ALCHURRON Y BULYGIN
Solución normativa
Caso genérico
Si X es traidor a la patria En caso de guerra
el juez esta obligado a Condenar a X a la Pena
de muerte
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Reglas primarias o de conducta
1
Clasificación De Hart
Reglas secundarias o reglas que confieren poderes
2
Reglas de adjudicación
Regla de reconocimiento
Reglas de cambio
Es útil para determinar Que norma es valida O que
norma Pertenece Al sistema
Son útiles para la Creación Y derogación De
normas
Son útiles Para establecer el procedimiento y
competencia De aplicación normativa
La norma habilitada por la constitución Es valida
Toda ley se deroga Por otra ley
Leyes procesales
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SISTEMA JURÍDICO

• CONCEPCIONES
• Y DEFECTOS

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Concepción deductiva del Sistema jurídico
N1 se debe respetar la vida humana
N2 prohibido matar
N3 Esta prohibido que Juan mate a Pedro
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CONCEPCIÓN GENÉTICA Y DINÁMICA DEL SISTEMA
JURÍDICO DE TIPO KELSENIANA
La norma constitucional
Órgano Legislativo Aplica norma general Crea
norma general Deroga norma general
Corte superior Aplica norma general y Crea
normas individuales
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Sistema Jurídico entendido como sistema de tipo
deductivo o axiomático

• Esta concepción es propia de las escuelas ius
  naturalistas racionalistas
• Tesis De un conjunto de normas se deducen
  otras normas tácitas o expresas.
• Ejemplo
• De la norma N1 Se debe respetar la vida humana
• Se deduce la norma N2 prohibido matar

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Concepción genética del sistema jurídico

• Esta es propia del positivismo de tipo
  kelseniano
• Tesis Un sistema jurídico es un sistema
  principalmente dinámico en el que un conjunto de
  normas habilitan a un conjunto de órganos y
  personas para producir normas en determinadas
  materias
• Ejemplo La Constitución habilita al congreso a
  crear normas generales (leyes) y las leyes
  habilitan a los órganos jurisdiccionales a
  aplicar normas generales y crear normas
  individuales
• (como sentencias de condena)

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DEFECTO DE LA CONCEPCIÓN DEDUCTIVA

• Adoptar la concepción deductiva de sistema
  jurídico trae el riesgo de sostener que una norma
  para ser calificada de valida o constitucional
  debe subsumirse en una de mayor jerarquía
• Ejemplo el reglamento debe subsumirse
  conceptualmente en la ley y la ley en la
  constitución
• Defecto de esta concepción consideraría
  erróneamente que
• Prescribir mas de lo que la constitución
  prescribe
• es
• Prescribir en contra de la constitución.

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Defecto de la concepción Genética

• Usar sólo esta concepción como modelo trae el
  riesgo de considerar que una norma es valida o
  constitucional si respeta el orden
  constitucionalmente establecido, sin importar el
  contenido de las normas de conducta
• Ejemplo Si la
• La norma constitucional dice permitida la
  esclavitud bajo la reglamentación legislativa
• La ley prescribe Es permitida la venta o
  donación de esclavos
• Conclusión La ley se consideraría válida por
  estar habilitada por la Constitución.

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Criterios de Validez de las normas

• Criterio Formal se funda en la concepción
  kelseniana,
• Una norma es válida si ha sido emitida por la
  autoridad competente y el debido proceso
• Criterio Material se funda por ejemplo en la
  concepción Neo Constitucionalista.
• Una norma es valida si respeta los derechos
  fundamentales.

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Concepción ecléctica de sistema jurídico

• El sistema jurídico es uno que debe consagrar 2
  propiedades
• A) Respeto a los derechos humanos
• B) Respeto al orden constitucional formal

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DEFECTOS DEL SISTEMA

• ANTINOMIAS Y LAGUNAS

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ANTINOMIAS

• ICOMPATIBLIDADES NORMATIVAS

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Antinomia concreta y Abstracta

• Antinomía concreta se produce cuando dos normas
  son incompatibles entre sí
• N1 Obligatorio votar en las elecciones
• N2 Facultativo votar en las elecciones
• Antinomia concreta se produce cuando 2 normas
  son compatibles entre sí (en su creación) pero
  incompatibles en su aplicación
• N3 Obligatorio a los profesores asistir a
  clases en sábado
• N4 Obligatorio asistir a la ceremonia de
  inauguración a los profesores el sábado

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Antinomias según

• ALF ROSS

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CONCEPTOS PREVIOS SOBRE ÁMBITOS NORMATIVOS
ámbito Material ámbito temporal ámbito espacial ámbito personal
La acción y el objeto de la acción Regulada Deónticamente El momento En el que la acción esta regulada deónticamente El lugar en el que la acción esta Regulada deonticamente La cualidad humana en virtud de la cual la acción está regulada deonticamente
Sentenciar Horas de despacho Las sedes judiciales jueces
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CLASIFICACIÓN DE ANTINOMIAS DE ROSS
Total-Total Parcial-Parcial Total-parcial
N1 Se permite la pesca de atún todo el año N2Se prohíbe la pesca de atún todo el año N3Se prohíbe venta de licor durante la elecciones municipales y regionales N4Se permite la venta de licor durante la elecciones regionales y generales N5 Prohibida la importación de mototaxis N6permitida la importación de mototaxis a gas natural.
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remedios jurídico formales
Norma superior Prima sobre la inferior Norma posterior Prima sobre la anterior Norma especial Prima sobre La general
Ordenanza 2008 Prima Sobre Decreto de alcaldía 2008 Ley 2000 Prima sobre Ley 1995 Edicto especifico 2000 Prima sobre Decreto (genérico) de alcaldía 2000
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Casos de Insuficiencia de criterios

• Dos normas N1 y N2 tengan
• Igual jerarquía
• Igual cronología
• Igual grado de generalidad

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Otros casos de insuficiencia de criterios
N1 Norma superior Y anterior Con N2 Norma posterior E inferior N3 Norma posterior y general Con N4 norma anterior y especial N5 norma superior y general Con N6 norma inferior y especial
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lagunas

• Según Alchurron y Bulygin

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CONCEPTOS PREVIOS

• caso genérico son las clases de situaciones o
  acciones u objetos no humanos correlacionados con
  una solución normativa, Ej, mayoría de edad
• Solución normativa acción calificada como
  prohíbida, obligada, facultada, permitida (los
  cuales son los operadores deonticos)
• Caso individual caso concreto identificado con
  nombres propios que se pretende se subsuma en los
  casos genéricos Ej. El caso de la edad de Juan 60
  años se subsume en el caso genérico
• relativo a la mayoría de edad.

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Tipos de lagunas
Laguna normativa
Laguna de reconocimiento
Laguna de conocimiento
Laguna axiológica
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Laguna normativa

• Dado el siguiente sistema S1 (ley de exportación
  de camélidos peruanos)
• y el universo de casos U1 (conformado por los
  camélidos vicuñas, llamas y alpacas)
• Y el universo de soluciones maximales USM
  conformado por las normas
• N1 prohibida la exportación de vicuñas
• N2 prohibida la exportación de alpacas
• La laguna se presenta en el sistema S1 respecto
  del caso de las llamas, ya que la acción de
  exportarla no está calificada
• a) como prohibida
• b) como facultativa
• c) como obligada

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UNIVERSO DE CASOS
UNIVERSO DE SOLUCIONES
Camélido Peruano vicuña
N1 Ph Exp.V
Camélido peruano alpaca
N2 Ph.Exp. Alp.
Camélido peruano Que no es Alpaca ni
vicuña Sino es llama
Solución vacía
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CONCEPTO GENERAL DE LAGUNA NORMATIVA

• La laguna normativa se presenta cuando un caso no
  esta correlacionado por solución maximal alguna
  de un determinado sistema
• SOLUCIONES MAXIMALES
• PROHIBIO
• FACULTADO
• OBLIGADO

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AMBIGÜEDAD DEL OPERADOR DEÓNTICO PERMISIVO

• Calificar de permisiva una acción resulta ambiguo
  puesto que EXISTEN
• Permisos obligatorios votar el las elecciones
  presidenciales en el Perú
• Permisos no obligatorios el transito por el
  territorio de la república
• NOTA , por dicha ambigüedad la permisión no se
  usa como operador (es decir como solución
  maximal) para el test de lagunas.

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Laguna de conocimiento

• Se presenta cuando existen en el sistema una
  norma que solucione el caso genérico pero por
  falta de pruebas
• es decir por ausencia de información se
  desconoce si un caso individual se subsume o no
  en uno genérico

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Ejemplo de laguna de conocimiento

• A Juan se le acusa de parricidio, sin embargo no
  se puede determinar si efectivamente Juan es
  parricida dado que falta una prueba documental u
  otra como la del ADN que demuestre que la
  victima es su padre
• Por tanto, no se puede determinar la subsunsión
  de su caso en parricidio.

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Laguna de reconocimiento

• Se presenta por la vaguedad del supuesto de hecho
  de la norma que regula el caso es decir, existe
  una solución para el caso genérico pero no se
  puede determinar si el caso individual se subsume
  o no en el caso genérico, puesto que los
  conceptos del caso genérico son indeterminados
  (es decir vagos, oscuros).

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Ejemplo de laguna de reconocimiento

• El caso individual de Jose respecto a la
  transferencia de propiedad de su vehículo
  consiste en que el precio pagado es menor al
  precio del mercado, y no se puede determinar por
  tanto si dicha venta se subsume en simulación de
  acto jurídico o no. (por tanto no se puede
  determinar si es una donación encubierta o una
  conpraventa)

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Laguna axiológica

• Esta laguna se presenta cuando, por ejemplo el
  legislador ha creado una norma N1 sin exceptuar
  el caso genérico C1.(que cae dentro de el ámbito
  de la norma)
• Pero el juez considera que C1 es un caso
  relevante para ser excepcionado.
• Por tanto inaplica N1 y crea una excepción

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Ejemplo de laguna axiológica

• N1 Obligatorio pagar impuesto predial
• caso genérico que se subsume en N1 , es el de
  los ancianos indigentes propietarios de
  inmuebles.
• El juez inaplica N1 al caso individual de la
  anciana Silvia Mendoza porque considera que la
  ancianidad indigente es una propiedad relevante
  para ser excepcionada.