JORNADAS DE LIBRE COMPETENCIA U.C. Algunas

1
JORNADAS DE LIBRE COMPETENCIA U.C.Algunas
luces de la Resolución sobre la Fusión DS -
Falabella
CRISTÓBAL EYZAGUIRRE B. 5 de Septiembre de 2008
2
Principales Aspectos a Abordar

• Definición de Mercado Relevante de Producto
• Fusión de Conglomerado Paralelo entre la
  doctrina comparada y los criterios del TDLC
• Riesgo de Conductas Exclusorias y Colusivas
• Rol de Economías de Escala y de Ámbito en la
  Resolución del TDLC
• Dos Comentarios sobre Eficiencias
• Criterios Extrapolables?

3
Mercado Relevante del Producto

• Fusión de Conglomerado
• Ámbito de competencia en relación con la
  operación consultada
• NO el de las líneas de negocio específicas de
  Falabella y DS
• Este Tribunal considera errónea la metodología
  al pretender diseccionar el mercado en
  compartimentos estancos absolutamente
  independientes
• SÍ el de las grandes superficies de ventas de
  productos de consumo y el financiamiento de dicho
  consumo
• Lo denomina Retail Integrado

4
MERCADOS AUTÓNOMOS?
TIENDAS POR DEPARTAMEN- TOS
TIENDAS DE MEJORAMIENTO DEL HOGAR
AGENCIA DE VIAJES
SEGUROS
NEGOCIO INMOBILIARIO
SUPERMERCADOS
NEGOCIO FINANCIERO ASOCIADO
5
O RETAIL INTEGRADO?
TIENDAS POR DEPARTAMEN- TOS
TIENDAS DE MEJORAMIENTO DEL HOGAR
AGENCIA DE VIAJES
BASE DE DATOS
SEGUROS
NEGOCIO INMOBILIA - RIO
NEGOCIO FINANCIERO ASOCIADO
SUPERMERCADOS
6
Causas que Motivaron Decisión del TDLC de Agrupar
o Integrar los Mercados

• Significativa complementariedad de gastos e
  inversiones que se comparten entre los segmentos
  de negocio
• Ello origina cuantiosas economías de escala, de
  ámbito y de densidad
  interdependencias relevantes
• Consultante estimó las sinergias resultantes de
  la fusión en un rango entre US2.330 y US2.642
  millones
• Sinergias de Información
• Diversas líneas de negocio alimentan base de
  datos
• Patrones de consumo y de endeudamiento
• Tarjetas no bancarias y programas de
  fidelización son el instrumento
• Base de datos irradia hacia cada segmento del
  retail integrado estrategias de
  fidelización, de marketing y de competencia a
  la medida del consumidor

7
Causas que Motivaron Decisión del TDLC de Agrupar
o Integrar los Mercados

• Existencia de fuentes propias de poder de mercado
  a favor de operadores de retail integrado que
  alcancen escalas significativas de operación
• Programas de fidelización y de marketing en base
  a las sinergias de información
  genera switching costs
• Potencialidad de desarrollo de estrategias de
  ventas atadas
• Posibilidad de beneficiarse de economías de
  escala y de ámbito derivadas de la
  complementariedad en los costos
• Efecto disuasivo a la entrada o futura expansión

Portfolio Power
8
Retail Integrado Creatividad Criolla?

• J. Sutton
• El problema al definir un mercado dice relación
  con el hecho que los mercados, normalmente
  contienen varios grupos de productos que compiten
  cercanamente entre ellos o que están
  interrelacionados por algún vínculo o economías
  de ámbito en su producción.
• Hovenkamp
• Grupos de productos complementarios son algunas
  veces agrupados dentro de un mercado relevante si
  existen economías sustanciales al proveerlos de
  modo conjunto, algunas veces llamadas economías
  de ámbito

9
Retail Integrado Creatividad Criolla?

• ABA
• Cierto tipos de mercados son frecuentemente
  analizados no en referencia a un producto en
  particular, sino que en relación a un grupo de
  productos cluster markets
• Office of Fair Trading
• En algunos casos el mercado de producto
  relevante puede consistir en grupos de lo que
  de otro modo serían mercados diferentes... Si
  esto es apropriado dependerá de la investigación
  La perspectiva de los clientes será importante
  al evaluar el marco de referencia adecuado.
• Importancia de barreras a la entrada para que
  mercados diferentes puedan integrarse por
  economías de ámbito

10
Criterios Utilizados para Agrupar Mercados

• No es extraño que fusiones de conglomerado
  recurran a definiciones de mercado ad-hoc como
  cluster markets
• Interrelación de mercados diversos fruto de
  economías de ámbito significativas es un caso
• Relevancia de las significativas economías de
  ámbito estimada por la consultante
• Preferencias de consumidores es otro criterio
• Productos son complementarios si al adquirirlos
  de una misma firma reduce los costos de
  transacción o de compra del consumidor al punto
  que las firmas que producen uno de los productos
  no inciden significativamente en precios del
  integrado
• Rol de sinergias de información análisis
  prospectivo y dinámico
• Programas de fidelización (acumulación de puntos
  por compra)
• Beneficios por uso de tarjeta única para todas
  las líneas de negocio
• Marketing directo y switching costs

ventaja competitiva?
11
PRECIO CMR
CMR PUNTOS
PRECIO PRESTO
CLUB LIDER ACUMULA PESOS
12
Origen de la denominaciónRETAIL INTEGRADO

• Escritos de Consultantes
• Minuta de alegato de Consultantes (fs. 1951 y
  1952)
• La fusión es el camino para (a) aumentar la
  capacidad competitiva gracias a las sinergias y
  potencias del retail integral

13
Fusiones de Conglomerado y Riesgos a la Libre
Competencia

• Principales regulaciones y tratadistas coinciden
  en que riesgos a la libre competencia de fusiones
  de conglomerado son menores pero no inexistentes
• R. Whish rarely lead to competition concerns,
  though a small number of cases do so
• Ver Guías de OFT, Comisión Europea, DOJ,
  principales tratadistas europeos y
  norteamericanos, ICN, documentos de OCDE, etc.
• Preferencia de Política de Libre Competencia
  Sanción ex-post, no represión ex-ante

Cuándo se generan riesgos a la libre competencia
que justifican revisión ex ante?
14
Análisis Comparado de Criterios del TDLC y
Criterios de Doctrina Comparada

• Efecto en la estructura del mercado (OFT)
• OFT podría lesionar la competencia si
  competidores no integrados no pueden disciplinar
  a los integrados, dado su portfolio power o
  poder de mercado fruto de la integración
• TDLC aprobación crearía una entidad con
  cobertura masiva sobre un conjunto muy
  significativo de plataformas de venta minorista
  otorgando a la eventual empresa fusionada un
  poder de mercado muy difícil de contrarrestar
  otorgaría a Falabella un manifiesto liderazgo
  en todas las dimensiones relevantes del retail
  integrado (p.151)
• Fusión crearía un virtual duopolio en el mercado
  del retail integrado

15
Análisis Comparado de Criterios del TDLC y
Criterios de Doctrina Comparada

• Riesgo de leverage y foreclosure (Comisión
  Europea, ICN, DOJ)
• La Combinación de productos en mercados
  relacionados puede otorgar a la entidad
  resultante la capacidad e incentivo de traspasar
  su posición de mercado fuerte de un mercado a
  otro mediante ventas atadas, en bloque u otras
  prácticas exclusorias (Sección 93)
• TDLC la posibilidad de realizar marketing
  a la medida plantea un riesgo no menor de
  abusos mediante estrategias de venta atada del
  bien con descuento y crédito de la tarjeta
  integrada (p. 137).
• las sustanciales ventajas de competencia que
  podría obtener podrían ser traspasadas en
  nuevos nichos de retail en que participe en el
  futuro

16
Análisis Comparado de Criterios del TDLC y
Criterios de Doctrina Comparada

• Lesión a la competencia potencial real y
  plausible (DOJ)
• TDLC la operación consultada implicaría la
  desaparición de competidores muy relevantes,
  tanto actuales como potenciales
• Potencial de activos de DS para desafiar a
  Falabella (p 99)
• capacidad competitiva produce un efecto
  disuasivo a la entrada o futura expansión (p 96)
• Barreras a la entrada y desafiabilidad (DOJ, OFT,
  Comisión Europea, etc)
• se considerará si una empresa puede replicar
  el grupo de productos y si el grupo de
  productos representa una barrera en sí mismo a la
  entrada (OFT)
• TDLC escalas mínimas eficientes de operación
  que son difícilmente replicables (p 87)

17
Análisis Comparado de Criterios del TDLC y
Criterios de Doctrina Comparada

• Riesgo de reciprocal dealing(Areeda, p. 919)
• 3 grupos controladores de malls y, si se aprueba
  la fusión, 2 de ellos con retail integrado
• TDLC destaca rol de tiendas ancla
• Riesgo Exclusorio
• Riesgos de Abuso y Colusión (R. Whish, p.913,
  Comisión Europea, DOJ, OFT, ICN, OCDE, etc)
• Análisis Prospectivo
  HISTORIAL
• Riesgo Probable y no hipotético
  SANCIONATORIO
• TDLC Incentivos para abusar pasado colusivo
• Sentencia No9 DS, cláusulas radiales, causa 3
  cuotas
• Causa Guerra del Plasma en estado de sentencia
  al rechazarse la fusión
• ABUSO Y COLUSIÒN CON PARIS DUOPOLIO?
  

18
Relevancia del Riesgo de Abuso y Colusión en
Fusiones de Conglomerado
Fórmula Propuesta por Elhauge - Geradin para
bloquear fusiones por riesgo de abuso futuro
gt
Ganancias de Eficiencia Inherentes a la Fusión
(Probabilidad que Infracciones Post-Fusión sean
rentables)
(Probabilidad que Infracciones Post-Fusión sean
Desincentivadas por la Legislación Aplicable)
(Magnitud de la lesión a la Libre Competencia por
Causa de Infracciones Futuras)
19
Rol de Economías de Ámbito en Decisión del TDLC

• Como elemento aglutinador del mercado grupal o de
  retail integrado generan relación de
  interdependencia
• Como elemento condicionante a la desafiabilidad
  del mercado de retail integrado su relevancia
  las erige en BARRERA A LA ENTRADA
• Incrementa la escala mínima eficiente de
  operación y competencia
• Tratamiento de las economías de escala y de
  ámbito como barreras en legislación y doctrina
  comparada
• Como eficiencia, pero en general no ponderables
  por no ser inherentes a la operación MERGER
  SPECIFICITY

20
Dos Comentarios al Tratamiento de las Eficiencias

• TDLC, en línea con la jurisprudencia y doctrina
  norteamericana y europea, exige que las
  eficiencias sean
• MERGER SPECIFIC O INHERENTES
• Opinión Personal
• Duopolio Barreras a la Entrada
  Pasado Colusivo y Anticompetivo Dudas
  Razonables si eficiencias redundarán en beneficio
  de consumidores o de las propias consultantes
  (consumer welfare)

21
Incidencia del Tamaño del Mercado Chileno en
Resolución

• TDLC atendido el tamaño de la economía
  chilena y la relevancia de las barreras a la
  entrada que existen es poco probable que el
  ingreso de un nuevo operador, de ocurrir, sea
  suficiente para imponer presión competitiva
  (p. 164)
• Michal Gal, Competition Policy for Small Market
  Economies (p. 240 y 241)
• Destaca rol de grandes conglomerados en economías
  pequeñas como competidores potenciales
• Agrega que fusiones de conglomerado, a pesar de
  sus eficiencias, hay que revisarlas con mayor
  escepticismo en mercados pequeños dado su
  potencial de dañar la libre competencia en el
  largo plazo
• Pueden reducir el grado de desafiabilidad de los
  mercados relevantes y generar comportamientos
  colusivos

22
Criterios Extrapolables?

• Fusión de Conglomerado con
• Significativas economías de ámbito
• Sinergias de Información
• Portfolio Power
• Definición de Retail Integrado como mercado de
  producto relevante Duopolio
• Entidad resultante de la fusión sería líder
  indiscutido
• Riesgos anticompetitivos bajo un análisis
  prospectivo
• Concurren los identificados por la doctrina y
  regulación comparada
• Trabas a la desafiabilidad del mercado Barreras
  a la Entrada
• Historial con prácticas de abuso y de colusión
• Eficiencias discutible su condición de
  inherentes e incierto y dudoso a quién
  beneficien en definitiva