TELECOMUNICAZIONI

1
TELECOMUNICAZIONI

• 1 VERSO LA CONVERGENZA TECNOLOGICA
• Alla comparsa dei nuovi media, legati allo
  straordinario sviluppo tecnologico, si accompagna
  il fenomeno della c.d. CONVERGENZA TECNOLOGICA,
  che consente lutilizzazione di uno stesso
  mezzo per diffondere una pluralità di servizi
  ciò ha rotto la tradizionale corrispondenza tra
  mezzi di diffusione e servizi (si pensi alle
  telecomunicazioni, alla telegrafia, alla
  telefonia, ognuno dei quali utilizzava un diverso
  mezzo di diffusione, ognuno dei quali oggetto di
  mercati rigorosamente distinti).
• Non solo, ma la distinzione tra mezzi e servizi
  corrispondenti ha portato ad ancorare le
  discipline di settore a differenti principi
  costituzionali così la radio-tv legata al
  combinato disposto degli artt. 21 e 41
  (iniziativa econom.), mentre la telefonia legata
  al combinato disposto degli artt. 15 (libertà e
  segretezz. Corrispondenza) e 43 (servizio
  pubblico).
• Ma, quel fenomeno chiamato convergenza
  tecnologica ha mutato completamente tale
  corrispondenza mezzi-servizi, comportando uno
  sviluppo legislativo tuttora in corso.

2
2 I PRINCIPALI PASSAGGI DELLINNOVAZIONE
TECNOLOGICA

• Vediamo, brevemente, le quattro innovazioni
  tecnologiche legate a questa evoluzione
• La telematica lapplicazione dellinformatica
  alle telecomunicazioni ha consentito di
  accrescere la capacità trasmissiva delle reti di
  telecomunicazione, rendendo possibile, oltre alla
  trasmissione dati e informaz., la contestuale
  elaborazione a distanza ciò significa che
  linformazione trasmessa può essere oggetto
  dintervento da parte dellutente, così avviando
  un rapporto interattivo tra lutente e la la
  fonte dellinformazione stessa.
• Il cavo a fibra ottica ed il satellite a
  diffusione diretta il cavo ottico, che sta
  progressivamente sostituendo i vecchi cavi, ed il
  satellite a diffusione diretta sono dotati di una
  capacità e velocità trasmissiva molto più elevata
  rispetto alle tecnologie tradizionali.

3

• 3) Il sistema numerico digitale per la
  trasmissione di segnali diversi il sistema
  digitale, vero snodo della convergenza
  tecnologica, sta sostituendo la tecnica analogica
  e consente di trasmettere qualsiasi tipo di
  informazione (dati, immagini, suoni) riducendola
  ad una serie sequenziale di numeri che danno vita
  ad una sorta di alfabeto universale, che consente
  di trasmettere simultaneamente segnali di ogni
  genere
• 4) Le tecniche di codifica dei segnali trasmessi
  le quali influiscono sulla ricevibilità del
  segnale, limitandolo allutilizzo di strumenti o
  parole chiave (pay-tv, garanzie di sicurezza
  informazioni trasmesse).

4

• E a queste novità che vanno ricondotti i
  fenomeni
• della c.d. multimedialità, cioè la possibilità di
  scambiare contemporaneamente diverse forme di
  informazione (voce, immagine, testi ecc.) e
  combinando insieme più mezzi di comunicazione
  (tv, telefono, computer)
• b) della convergenza tecnologica, cioè la
  progressiva convergenza delle tecniche e e delle
  infrastrutture di trasmissione per tutti i
  servizi.
• La prima forma di convergenza realizzatasi nelle
  reti fissa di comunicazione (telefonia e
  telegrafia) è rappresentata dalla rete ISDN, cioè
  un rete numerica che consente di trasmettere non
  solo fonia ma anche dati e video a bassa
  frequenza.
• Ma il passaggio fondamentale è rappresentato
  dalla rete Internet, attraverso la quale è
  possibile fruire di servizi multimediali più
  avanzati e che si caratterizza per la dimensione
  internazionale della struttura.

5

• Per quanto riguarda la telefonia, i passaggi dal
  TACS (telefoni mobile analogica) alla tecnica
  numerico-digitale (GSM), oggi interessano il
  passaggio verso l UMTS (Universal Mobile
  Telecommunication System) cioè uno standard che,
  grazie allintegrazione tra reti cellulari
  terrestri e satellitari, possiede unaltissima
  velocità trasmissiva e soprattutto è compatibile
  con internet e i servizi multimediali.
• Nel settore radio-tv, la prima forma di
  convergenza viene ritenuta la televisione
  interattiva (video on demand), ma oggi è la
  piattaforma digitale ad essere al centro dello
  sviluppo si tratta di un sistema complesso volto
  a realizzare congiuntamente trasmissioni digitali
  da satellite e cavo e trasmissioni codificate in
  forma analogica trasmesse su reti terrestri.

6
3 INNOVAZIONE TECNOLOGICA E DISCIPLINA
GIURIDICA LA NUOVA DEFINIZIONE DI SERVIZI DI
TELECOMUNICAZIONE

• Il mutamento dello scenario tecnologico non
  poteva non avere riflessi sul piano giuridico. Il
  primo segnale in questo senso è la nuova
  definizione di servizi di telecomunicazione
  adottata in sede comunitaria e recepita
  nellordinamento nazionale con D.P.R. 318 del
  1997 Trasmissione e instradamento di segnali su
  reti di telecomunicazione, ivi compreso qualunque
  servizio interattivo anche se relativo a prodotti
  audiovisivi, esclusa la diffusione di programmi
  radiofonici e televisivi unesclusione, quella
  della radio-tv, dettata dalla specificità che
  (tuttora) mantiene lattività radiotelevisiva
  via etere tradizionale.

7

• 4 La FINE dei MONOPOLI PUBBLICI, lAVVIO del
  MERCATO CONCORRENZIALE la NORMATIVA COMUNITARIA
  in materia di LIBERALIZZAZIONE ed ARMONIZZAZIONE
  delle LEGGI NAZIONALI
• Altra importantissima conseguenza
  dellinnovazione tecnologica è stata la fine dei
  monopoli pubblici e lavvio di un mercato di
  libera concorrenza.
• In modo del tutto analogo a quanto avvenuto per
  la radio-tv, due sono stati gli elementi che
  hanno causato il tramonto dei monopoli pubblici
  nelle telecomunicazioni
• laspetto tecnico del mezzo (che prima
  giustificava il monopolio naturale, mentre ora ha
  reso possibile lingresso di nuovi operatori
  perché più veloce, potente, economico,
  accessibile)
• le decisioni prese in sede comunitaria (legate
  alla progressiva internazionalizzazione del
  problema).

8

• Punto di partenza era dunque la situazione di
  monopolio, contenuta nel codice postale del 1973
  che riconfermava la riserva allo Stato dei
  servizi di telecomunicazione, riserva che trovava
  fondamento nellart. 43 Cost., e che comprendeva
  sia la realizzazione gestione delle
  infrastrutture, sia lerogazione dei servizi, sia
  la fornitura degli apparecchi terminali destinati
  a consentire allutente di fruire dei servizi del
  monopolio. Dunque, in concreto, ciò si traduceva
  in modello di gestione con impianti pubblici,
  uniformità della tariffa, obbligatorietà del
  servizio, ricorso alla concessione in esclusiva a
  società pubbliche (SIP, ITALCABLE, STET).
• Il quadro muta repentinamente con la sentenza
  British Telecommunications della Corte di
  Giustizia CE del 1985, ove si afferma che le
  regole della concorrenza si applicano anche alle
  telecomunicazioni e dunque anche ai monopolisti
  pubblici.

9

• Da allora, la CE ha cominciato a sviluppare una
  vera e propria politica delle telecomunicazioni,
  politica volta da un lato a liberalizzare i
  mercati nazionali (dunque la fine dei monopoli),
  da un altro lato volta ad armonizzare le nuove
  legislazioni nazionali.
• Il primo intervento è avvenuto attraverso una
  serie di direttive degli anni 90, le quali hanno
  imposto agli Stati membri leliminazione di
  diritti speciali o esclusivi alle concessionarie
  pubbliche, estendendo ciò anche al satellitare,
  via cavo, telefonia fissa.
• 2) Il secondo intervento di armonizzazione
  delle leggi nazionali ha interessato soprattutto
  la disciplina dellattività degli operatori sia
  sotto laspetto delle condizioni di accesso al
  mercato, sia sotto laspetto dellapposizione di
  obblighi sugli operatori stessi.

10

• Tra le direttive più importanti ricordiamo la
  direttiva-quadro Open Network Provision (90/387)
  la quale prevede che la fornitura di una rete si
  basi sui principi di obiettività, trasparenza,
  non discriminazione e parità di accesso anche
  nelle direttive successive a questa, lintento è
  quello di assicurare uneffettiva parità di
  condizioni a tutti gli operatori, e spiega anche
  il perché di una normativa asimmetrica che
  punta a riequilibrare le posizioni degli ex
  monopolisti e dei nuovi operatori, con obblighi
  specifici a carico dei soli operatori più forti,
  ovvero di quelli considerati detentori di una
  quota di mercato significativa o di un rilevante
  potere di mercato.
• Infine, le direttive definiscono il servizio
  universale come ltltlinsieme minimo definito di
  servizi di una data qualità a disposizione di
  tutti gli utenti, indipendentemente dalla
  localizzazione geografica, e offerto in funzione
  delle specifiche condizioni nazionali, ad un
  prezzo abbordabilegtgt si tratta per il momento,
  di una nozione che riguarda essenzialmente alcuni
  servizi della telefonia fissa per chiamate
  nazionali e internazionali, telefax e
  trasmissione dati, ma è evidente che il concetto
  di servizio universale è destinato ad arricchirsi
  di nuovi contenuti mano a mano che il processo di
  convergenza verrà perfezionandosi

11

• LATTUZIONE DELLA NORMA COMUNITARIA
  NELLORDINAMENTO ITALIANO
• Così come per la radio-tv, il recepimento della
  normativa comunitaria nellordinamento italiano
  avviene per gradi.
• Il primo importante provvedimento è la legge 58
  del 1992, che sopprime le aziende di Stato per i
  servizi telefonici (SIP, IRTEL) e concentra in un
  unico gestore, Telecom Italia, tutti i servizi di
  telecomunicazione.
• Intervengono poi due decreti legislativi (del
  1993 e 1995) a recepire la direttiva Open Network
  Provision (1990) per la liberalizzazione del
  settore il quadro che emerge può essere
  sintetizzato con lapertura del mercato a più
  operatori, non più sulla base di concessioni, ma
  di autorizzazioni generali e di licenze, obbligo
  della fornitura del servizio universale,
  istituzione dellAutorità di garanzia per le
  nuove regole antitrust.
• .

12

• 5.1 APERTURA DEL MERCATO AD UNA PLURALITA DI
  OPERATORI
• Il passaggio ad un libero mercato avviene
  abbandonando listituto della concessione a
  favore dellistituto dallautorizzazione, nel
  quale si riducono i margini di discrezionalità
  esercitabile dallautorità amministrativa, la
  quale deve di solito accertare solo il possesso
  dei requisiti richiesti da parte del soggetto
  richiedente
• La già citata legge 249 del 1997, stabilisce che
  lattività di istallazione reti di
  telecomunicazioni via cavo e via frequenze
  terrestri sia soggetta a licenza rilasciata
  dallAutorità, mentre lesercizio delle reti e la
  fornitura dei relativi servizi sia sottoposta ad
  autorizzazioni generali e licenze individuali
  rilasciate sempre dallAutorità.

13

• Per autorizzazione generale sintende quella che
  consente lesercizio dei diritti da essa
  derivanti indipendentemente da una decisione
  esplicita della pubblica autorità, ma sulla base
  di una semplice denuncia dinizio attività o
  mediante la regola del silenzio assenso.
• Per licenza individuale sintende
  unautorizzazione che deve essere espressamente
  rilasciata dallautorità, e che conferisce
  diritto specifici o impone obblighi specifici.
• Si definisce poi lattività telecomunicativa come
  attività di preminente interesse generale,
  fondata sui principi di libera concorrenza e
  pluralità degli operatori dunque obiettività,
  trasparenza, non discriminazione, ma anche tutela
  degli utenti, dei dati personali, dei diritti
  personali, etc a conferma che la
  liberalizzazione non significa affatto disimpegno
  dello Stato nel settore.

14

• 5.2 TRASPARENZA GESTIONALE E OBBLIGO DI
  INTERCONNESSIONE
• Sempre la L. 249 del 1997 stabilisce che gli
  operatori del settore debbano rispettare il
  principio di trasparenza gestionale ciò tenendo
  separata la contabilità delle diverse attività di
  gestione delle reti o di fornitura del servizio.
• Per quanto riguarda invece lobbligo di
  interconnessione, esso impone agli operatori in
  possesso delle infrastrutture, delle reti, di
  consentire lutilizzo da parte di nuovi
  operatori si tratta del principio cardine del
  libero accesso al mercato.
• Lobbligo di interconnessione si arricchisce di
  contenuti più onerosi per quegli operatori in
  possesso di infrastrutture e di una notevole
  forza di mercato, che è la posizione degli
  operatori che detengano oltre il 25 della quota
  di un particolare mercato delle telecomunicazioni
  in ambito nazionale. Si tratta di un esempio di
  quella asimmetria di cui parlavamo prima.

15

• 5.3 OBBLIGO DI FORNITURA DEL SERVIZIO UNIVERSALE
• La norma italiana riprende la definizione
  adottata in sede comunitaria e intende per
  fornitura del servizio universale linsieme
  minimo di servizi disponibile a tutti gli utenti
  a prescindere dalla loro ubicazione geografica e
  ad un prezzo accessibile.
• In concreto, ciò si traduce nella fornitura della
  telefonia vocale, la fornitura dellelenco degli
  abbonati (limitato alla sola rete urbana di
  appartenenza), i sevizi di informazione abbonati,
  la fornitura di apparecchi telefonici pubblici.
• Inizialmente la fornitura del servizio universale
  è stata affidata a Telecom in quanto gestore
  unico dal 1 gennaio 1998 il servizio universale
  è un obbligo anche degli altri operatori che
  operano nel settore col sistema delle
  licenze-autorizzazioni.

16

• 5.4 ISTITUZIONE DELLAUTORITA DI GARANZIA
• La già richiamata legge 249 del 1997 fissa i
  principi generali, attribuendo allAutorità di
  garanzia, oltre allattività di vigilanza,
  controllo, ed eventuale repressione delle
  infrazioni commesse dai singoli operatori, anche
  elementi di flessibilità. Vediamoli
• Sottrazione al sistema politico-partitico dei
  poteri in materia di telecomunicazioni, ed
  affidamento degli stessi allAutorità quale
  organo indipendente il Presidente nominato dal
  Capo dello Stato su proposta del Presidente del
  Consiglio dei Ministri, previo parere delle
  commissioni parlamentari, gli otto membri
  dellAutorità sono eletti metà dalla Camera dei
  Deputati e metà dal Senato. LAutorità si
  presenta come un vero e proprio organo di governo
  del settore in funzione della convergenza
  tecnologica, con poteri consultivi e di proposta
  (licenze e autorizzazioni), di regolazione e
  controllo (piano di assegnazione delle frequenze,
  tariffe massime per linterconnessione,
  attuazione delle disposizioni in materia
  pubblicitaria, soluzioni non giudiziali di liti
  tra operatori), nonché poteri giurisdizionali e
  sanzionatori (dirimere le controversie in materia
  di interconnessione e accesso al mercato,
  istruire le questioni relative allantitrust) e
  poteri autorizzatori (in materia di diffusione
  satellitare, istallazione reti di
  telecomunicazioni via cavo, fornitura dei
  servizi).

17

• 2) Sempre la 249/1997 coinvolge le autonomie
  locali creando i CORECOM, Comitati regionali per
  le comunicazioni, con funzioni consultive in
  materia prevalentemente radio.tv e stampa, ma
  anche con funzioni di controllo e vigilanza su
  tutta la materia comunicativa, ivi compresa la
  telecomunicazione.
• La legge istituisce poi il Consiglio nazionale
  degli utenti, formato da esperti del settore,
  designati dalle associazioni rappresentative
  delle varie categorie di utenti. Al Consiglio
  spettano poteri consultivi e di proposta nei
  confronti dellAutorità, del Parlamento e del
  Governo. Si prevede comunque la possibilità per
  gli utenti di adire direttamente lAutorità in
  ipotesi di comportamenti lesivi da parte degli
  Operatori, così rendendo effettiva la tutela
  giuridica degli utenti del servizio.

18

• 5.5. LE NUOVE REGOLE ANTITRUST
• Anche qui le novità sono legate al processo di
  convergenza tecnologica in atto che, insieme con
  la liberalizzazione del mercato, riguarda sia i
  nuovi soggetti operatori del mercato, sia le
  condizioni di esercizio delle nuove attività.
• Ciò avviene soprattutto introducendo REGOLE E
  LIMITI FLESSIBILI, capaci di trovare applicazione
  da parte dellAutorità in modo mutevole rispetto
  al processo di convergenza tecnologica.
• a) Per cui, oltre alla fissazione del numero
  massimo di concessioni o autorizzazioni
  rilasciabili ad uno stesso soggetto, non più del
  20, la definizione del concetto di posizione
  dominante (soglia massima di concentrazione
  consentita) si sposta sul piano della quota di
  risorse (generalmente il 30 max) che i vari
  operatori assorbono nei vari segmenti della
  comunicazione (via etere terrestre, via cavo o
  via satellite).
• Ai fini dellaccertamento, da parte
  dellAutorità, del superamento di queste soglie
  si impone agli operatori la contabilità separata
  in relazione alle diverse attività svolte.

19

• b) Limiti analoghi vengono posti nellattività di
  raccolta della pubblicità da parte delle
  concessionarie, sempre in relazione ai vari
  segmenti.
• Per ciò che attiene agli incroci, la legge
  consente lingresso nel mercato delle
  telecomunicazioni da parte di chi opera nel
  settore radio-tv, ma non viceversa.
• c) Da ultimo, è da ricordare quanto disposto
  dalla legge sulla c.d. piattaforma digitale si
  prevede al riguardo una deroga alle ordinarie
  regole antitrust, consentendo alle concessionarie
  pubbliche radio-tv e telecomunicazioni di
  partecipare ad ununica piattaforma digitale,
  mediante accordi di tipo associativo anche con
  altri operatori, purchè la piattaforma sia aperta
  allutilizzazione di chi ne fa richiesta, e
  gestita con principi di trasparenza, concorrenza
  e non discriminazione.
• Questa deroga, mirava alla costituzione di
  ununica società per la gestione unitaria della
  piattaforma digitale.

20

• d) Altro importante aspetto cui occorre fare
  anche solo un breve accenno è lintroduzione di
  limiti allacquisizione di diritti di
  trasmissione codificata di eventi sportivi
  nazionali, in particolare calcistici.
• Così, con legge 78 del 1999 si stabilisce il
  divieto di acquistare più del 60 dei diritti di
  trasmissione in esclusiva in forma codificata di
  eventi sportivi del campionato di calcio di serie
  A. Il limite può essere derogato solo se vi sia
  un solo soggetto acquirente, ovvero quando le
  condizioni di mercato rendano opportuno
  determinare una soglia diversa.

21

• Sin qui le regole antitrust, ma abbiamo detto che
  vera novità è lintroduzione di meccanismi di
  flessibilità nellapplicazione di tali regole.
• Così, allAutorità si consente di disporre
  deroghe a tali obblighi degli operatori, per es
  autorizzando raccolte pubblicitarie superiori
  alla quota max.
• Oppure lAutorità può, informandone il
  Parlamento, non procedere nei confronti degli
  operatori che abbiano superato le soglie definite
  mediante lo sviluppo spontaneo di impresa che
  non determini una posizione dominante né elimini
  o riduca il pluralismo. LAutorità può anche,
  per il periodo transitorio iniziale, stabilire di
  non applicare i limiti relativi al numero massimo
  di concessioni date ad un unico soggetto.
• Per ciò che attiene al potere sanzionatorio,
  lAutorità rimane competente in materia di
  annullamento degli atti che hanno portato alle
  concentrazioni, o adottando tutti i provvedimento
  necessari per eliminare o impedire le posizioni
  dominanti.
• Insomma un vero e proprio potere di Governo
  dellAutorità nella fase di transizione.

22
6 IL NUOVO PACCHETTO DI DIRETTIVE COMUNITARIE
DEL 2002

• Lassetto appena esaminato, subisce ulteriori
  modifiche a seguito dellapprovazione in sede CE
  di nuove direttive comunitarie e del successivo
  intervento del legislatore nazionale.
• La prima serie di direttive (anni 90) si
  proponeva di avviare lapertura del mercato
  questa seconda serie di direttive si propone di
  rettificare ed aggiornare.
• Degno di menzione è il documento approvato dalla
  Commissione europea c.d. Review 99, in cui si
  ritrovano le linee politiche che la CE intendeva
  perseguire ricondurre ad unità la frammentata
  normativa in materia di telecomunicazioni,
  modificandola dove obsoleta tra gli obiettivi da
  perseguire quello di promuovere un mercato
  europeo aperto e competitivo a tutela soprattutto
  degli interessi del consumatore, nella direzione
  della futura convergenza tecnologica.

23

• Detti principi vengono recepiti dalle direttive
  del 2002 (quattro, di cui la prima definita
  direttiva quadro), che stabiliscono
• 1)Regole comuni per lintero settore delle
  telecomunicazioni, che traduce in legge il
  fenomeno della convergenza tecnologica (ununica
  legge per una pluralità di servizi)
• 2) Regole ex post e non più ex ante ossia una
  sostituzione delle vecchie regole (percentuali da
  non superare), mediante lintroduzione di misure
  flessibili e correttive nelle ipotesi di
  violazione dei limiti.
• Di questa diversa filosofia è anche la nuova
  definizione di operatore con significativi
  poteri di mercato, in base alla quale deve
  considerarsi dominante la posizione di quella
  impresa che individualmente o congiuntamente con
  altri gode di una posizione di forza economica
  tale da consentirle di comportarsi in modo
  notevolmente diverso dai concorrenti, dai
  clienti, e dai consumatori, definizione che di
  fatto sostituisce il vecchio limite ex ante alla
  soglia del 25 delle risorse del mercato
  considerato..

24

• Il ruolo delle Autorità garanti nazionali,
  regolamentando i loro reciproci rapporti, i
  rapporti con la Commissione europea si
  sottolinea anche il carattere di organismi
  tecnici, imparziali, indipendenti e trasparenti
  che deve contraddistinguere le Autorità.
• Insomma, se il problema prevalente è la
  realizzazione del libero mercato, e
  lapplicazione delle regole avviene ex post,
  sempre più poteri e doveri riguardano le
  Autorità, alle quali la Commissione europea
  rivolge continui orientamenti in materia di
  applicazione delle regole telecomunicative (ad
  es, in materia di definizione di significativo
  potere di mercato).

25

• 6.2 LA DIRETTIVA AUTORIZZAZIONI
• Le precedenti direttive in materia lasciavano
  agli Stati la possibilità di scegliere tra il
  rilascio di licenze individuali o autorizzazioni
  generali (il che ha portato al prevalere delle
  licenze individuali, con la conseguenza di
  ostacolare maggiormente il processo di
  convergenza).
• Da qui il principio stabilito da una delle 4
  direttive di assoggettare la fornitura di reti e
  servizi solo ad autorizzazioni generali,
  concepite più come insieme di regole che come un
  atto amministrativo.
• Le condizioni che possono essere inserite nelle
  autorizzazioni vengono fissate da un allegato
  alla direttiva.

26

• 6.2 LA DIRETTIVA ACCESSO E INTERCONNESSIONE,
  che si limita a specificare un impianto normativo
  già presente la direttiva stabilisce il
  diritto/obbligo degli operatori di reti pubbliche
  di negoziare tra loro linterconnessione e di
  offrire ad altre imprese accesso ed
  interconnessione alla propria rete, alle
  condizioni stabilite dalla varie Autorità
  nazionali (condizioni più aspre per gli operatori
  che detengano un significativo potere di mercato,
  oltre naturalmente ai soliti obblighi degli
  operatori di trasparenza, non discriminazione,
  separazione contabile).
• 6.4 LA DIRETTIVA SERVIZIO UNIVERSALE, che
  continua a definire il servizio universale come
  insieme minimo dei servizi di qualità specifica,
  cui tutti gli utenti hanno accesso a prezzo
  abbordabile tenuto conto delle diverse
  circostanze nazionali (ossia la garanzia di
  connessione delle postazioni fisse alla rete di
  telefonia pubblica, laccesso a un elenco
  completo degli utenti finali, la fornitura di
  telefoni pubblici) infine, si prevede la
  possibilità di offrire il servizio universale a
  tariffe diverse e più basse a favore degli utenti
  a basso reddito.

27

• In sintesi, dalle esaminate leggi comunitarie
  emerge una precisa filosofia destinata ad
  orientare le leggi nazionali, filosofia
  incentrata sulla libera concorrenza e che attorno
  ad essa costruisce gli istituti che regolano le
  attività economiche degli operatori dallaccesso
  al servizio (gravato il meno possibile di
  barriere amministrative), ai comportamenti liberi
  degli operatori (limiti ex post), al ruolo degli
  attori politici del mutato quadro tecnologico.
• In questultimo senso, si pensi al ruolo del
  legislatore che deve solo recepire un quadro
  normativo già definito in sede comunitaria, al
  ruolo del Governo che vede sfumare il proprio
  potere a favore delle Autorità nazionali di
  regolamentazione, quale vero snodo amministrativo
  di un nuovo sistema a rete che fa capo alla
  Commissione europea, e al quale viene affidato il
  governo dei mercati di riferimento nazionale,
  ossia leffettiva concretizzazione del principio
  di libera concorrenza.

28
7 LADEGUAMENTO DELLA NORMATIVA NAZIONALE
D.Lgs. 214 del 2003

• Con questo decreto legislativo, denominato Codice
  delle comunicazioni elettroniche, si è data
  attuazione alle nuove norme comunitarie.
• Il Codice fa proprio limpianto complessivo della
  normativa comunitaria, discostandosene tuttavia
  in ordine a tre profili molto importanti
• Disciplina unitaria dellintero settore della
  comunicazione elettronica il Codice infatti
  prevede che rimangano ferme, e prevalgano sul
  Codice, le norme speciali in materia di reti
  utilizzate per la diffusione circolare di
  programmi sonori e visivi il mantenimento di
  questa distinzione tra telecomunicazioni e
  radiotelevisione, è confermata dalla diversa
  iniziativa legislativa per ciò che attiene alla
  televisione, e che abbiamo visto.

29

• 2) Titoli abilitativi il Codice recepisce
  correttamente quanto richiesto dalla normativa
  comunitaria, nel senso di fare delle
  autorizzazioni generali (spogliate di ogni
  contenuto discrezionale) la regola, e delle
  licenze individuali leccezione, salvo poi
  rimandare per un lungo periodo lentrata in
  vigore di questa legge, prevedendo chi i titoli
  abilitativi in materia di reti e
  telecomunicazioni ad uso pubblico continuino ad
  essere validi fino alla loro naturale scadenza
  (là dove la direttiva disponeva chiaramente per
  la scadenza anticipata dei titoli pregressi).
• 3) Ruolo dellAutorità di regolamentazione altro
  aspetto che ha suscitato (fondate) perplessità, è
  quello che il Codice, pur identificando
  correttamente nellAutorità garante per le
  comunicazioni lAutorità nazionale di
  regolamentazione, indicata nelle direttive come
  il soggetto cui spetta il compito di assucirare
  il pieno rispetto delle nuove regole, il Codice
  in realtà attribuisce una serie importante di
  poteri (riconducibili allattività di
  regolamentazione delle direttive CE) al Ministero
  di settore.

30

• Così lart. 25 individua nel Ministero per le
  comunicazioni il soggetto incaricato di ricevere
  le dichiarazioni di inizio attività, di
  verificare ex post i requisiti e i presupposti
  dellautorizzazione, difettando i quali il
  Ministero può disporre il divieto di proseguire
  nellattività.
• Ancora lart. 27 affida al Ministero il potere di
  concedere diritti individuali duso.
• Sotto un altro profilo, il Codice presenta invece
  una lacuna là dove lascia del tutto invariata la
  disciplina della nomina dei membri dellAutorità
  nazionale di regolamentazione (4 membri espressi
  dalla maggioranza, 4 espressi dallopposizione),
  conferendo allAutorità una coloritura
  politico-partitica che mal si concilia con il
  carattere di imparzialità e indipendenza
  dellAutorità stessa, come invece intendeva la
  direttiva europea.

31
8 CONSIDERAZIONI COSTITUZIONALI CONCLUSIVE

• Lavvio della convergenza tecnologica apre una
  questione giuridica che merita un accenno.
• Nel passato infatti il settore delle
  telecomunicazioni trovava la sua naturale
  collocazione nellambito di quanto previsto
  dallart. 15 Cost. , cioè libertà e segretezza
  della corrispondenza, da intendersi come ogni
  forma di comunicazione con un destinatario
  determinato.
• Oggi, invece, la pluralità delle attività
  comunicative che posso transitare sullo stesso
  mezzo allarga inevitabilmente lorizzonte dei
  riferimenti costituzionali al diverso sistema di
  garanzie e limiti previsti dallart. 21, ossia di
  comunicazioni rivolte ad un pubblico
  indifferenziato.

32

• Appunto uno dei problemi più delicati è quello di
  stabilire quando si è in presenza delluna
  (corrispondenza) o dellaltra (manifestazione del
  pensiero), posto che i nuovi mezzi consentono
  tipi di comunicazione nel quale il discrimine tra
  luna e laltra non è così pacifico.
• Si pensi, ad es. alla pay-tv, che non si rivolge
  ad un pubblico indifferenziato, o a quelle forme
  di comunicazione (diverse dalla posta elettronica
  che trova pacificamente inquadramento nella
  libertà di corrispondenza) fra un numero aperto
  di persone (mailing-list, newsgroup, chat-lines),
  le quali solo recentemente sono state fatte
  rientrare sotto lart. 21.

33

• Si pensi, ancora, alle problematiche collegate ai
  videomessaggi trasmessi a più persone restano
  corrispondenza o sono invece libera
  manifestazione del pensiero?
• Al di là di questi problemi specifici, il venir
  meno, nei moderni mezzi di comunicazione, di una
  linea di confine certa tra corrispondenza
  intersoggettiva e attività comunicativa di tipo
  diffusivo, ha spinto parte della dottrina
  giuridica a voler applicare entrambe le norme
  costituzionali, coordinate tra loro.
• Linterpretazione costituzionale dei nuovi mezzi
  di comunicazione va dunque nel senso di
  assicurare a tutti la libertà di comunicare con
  altri il proprio pensiero, attraverso qualunque
  mezzo (quella che è chiamata libertà di
  comunicazione).
• Per quanto riguarda leffettiva tutela delle due
  libertà (corrispondenza, manifestaz. del
  pensiero), essa deve essere calibrata sulla
  concreta modalità espressiva prescelta, idonea o
  meno a trasmettere messaggi a singoli o a una
  generalità, e dunque una verifica da farsi caso
  per caso e non predeterminabile a priori.