Vnculo de la Ruina de ENRON con las Teoras Legales de la Corporacin y la Doctrina del Juicio Comerci

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Vínculo de la Ruina de ENRON con las Teorías
Legales de la Corporación y la Doctrina del
Juicio Comercial Reto al Fundamento
Racional para la Existencia del Gobierno
Corporativo

• Prof. Yvonne L. Huertas, CPA. CMA
• Universidad de Puerto Rico
• Facultad de Administración de Empresas
• Departamento de Contabilidad
• yhuerta_at_upracd.upr.clu.edu

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• El 2 de diciembre de 2001 ENRON, la séptima
  corporación más grande de Estados Unidos de
  América, ganadora por seis ocasiones del premio
  otorgado por la revista Fortune a la compañía más
  innovadora en América se declaró en quiebra

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• Comité especial de investigación del Senado de
  los Estados Unidos concluyó que la Junta de
  Directores de ENRON había fracasado en el
  cumplimiento de sus deberes de vigilancia
  (oversight).

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• Por qué existe la junta de directores?
• Porque la ley lo exige.
• Por qué? Para proteger el interés de la
  corporación y sus accionistas.

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Qué es la doctrina del juicio comercial?

• Doctrina que salvaguarda a directores y oficiales
  honestos de los riesgos y responsabilidades
  inherentes a su decisiones

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• Cuál fue la verdadera causa del colapso de ENRON
  y de los muchos otros escándalos corporativos que
  han salido a la luz pública?

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• Se trataba de un esquema de fraude absoluto
  donde hubo conspiración y colusión ab inicio para
  defraudar a todos?

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• O fueron fallas intrínsecas a la forma
  corporativa que propiciaron una conducta
  fraudulenta de individuos que culminó en el
  deceso prematuro de ENRON?

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• Es la doctrina del juicio comercial, parte de
  esas fallas inherentes?

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• Existe un vínculo entre las teorías
  corporativas, la conducta de la junta de
  directores, la doctrina de juicio comercial
  (business judgment rule) y el fracaso de ENRON?

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Causales

• Fallas inherentes ente corporativo
• Escenario complejo corporación
• Impotencia tribunales
• Áreas grises gobierno corporativo
• Teorías legales corporación
• Innovación corporativa
• Gobierno corporativo con amplios poderes

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Remedios Propuestos

• Intervención minimizada del Estado
• Gobierno corporativo con amplios poderes
• Mercado libre
• Mecanismos de vigilancia (monitoring devices)

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Orígenes del Ente Corporativo

• Inglaterra del Siglo XVII
• Atributos corporación mercantil moderna
• Personalidad jurídica
• Libertad de incorporación
• Facilidad transferencia interés
• Administración centralizada.

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Revolución Industrial Siglo XIX

• Producción en masa
• Ascenso del capitalismo
• Administradores profesionales asalariados
• Cambio de conducta
• Protagonistas mercados de capital ? participantes
  activos en administración corporativa

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Teorías de la Corporación

• Definición abstracta esencia corporación
• Marco conceptual doctrina corporativa
• Apoyo sustantivo
• Desarrollo ley corporativa
• Adjudicación decisiones tribunales

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Teorías Generales Corporación

• Teoría ente artificial
• Teoría Gerencial
• Teoría Nexo Contractual

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Teoría del Ente Artificial

• Corporación es ente artificial
• Vida y personalidad jurídica separadas de sus
  accionistas
• Actúa a través de sus agentes
• Creación del Estado
• Una corporación es un ser artificial,
  invisible, intangible que existe solo en la
  contemplación de la ley. Trustees of Dartmouth
  College v. Woodward, 17 US (4 Wheat.) 518, 636
  (1819)

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Consecuencias Teoría Ente Artificial

• Ley del estado de incorporación debe gobernar la
  organización corporativa
• Corporaciones existen porque el Estado las
  incorpora y continúan existiendo porque los
  estados no le revocan su carta de incorporación.
  
• Estado tiene poder absoluto de crear, alterar o
  destruir la corporación

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La Teoría Gerencial

• Tomó arraigo década 30
• Posesión de capital ? control decisiones
  estratégicas y tácticas de la corporación
• reglas liberales incorporación
• Nueva Jersey
• Delaware

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Consecuencias Teoría Gerencial

• Actitud pasiva accionistas
• Estímulo estilo administración corporativa
• poderoso
• independiente.
• Adjudicación decisiones de jueces
  interpretación muy laxa deber fiduciario
  oficiales y miembros junta de directores

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Teoría Nexo Contractual

• Economistas de los 70 quienes la originaron.
• Corporación serie de contratos
• Corporación conjunto sub-unidades.
• Corporación ? componentes que la forman
• No tiene límites definidos

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Consecuencias Teoría Nexo Contractual

• Administradores proceso continuo de negociación
  contratos sucesivos
• Administradores agentes accionistas
• Qué presumen los accionistas?
• Administradores intentarán maximizar bienestar
  personal
• Entran fuerzas mercado en juego

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Entran fuerzas mercado en juego

• Presunción de intereses encontrados
• ? precio acciones lt mercado
• Administradores reconocen precio que pagan si
  conducta es inapropiada
• ? Administradores tienen incentivo para
  controlar conducta.

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Mecanismos de Vigilancia

• Junta de directores independientes
• Contadores externos independientes
• Leyes que intervienen automáticamente

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• Dado que los contratos son bilaterales, el poder
  y jerarquía de los administradores según
  concebidos por la teoría gerencial desaparecen.
  En una empresa de contratos bilaterales
  vinculando los actores en un mercado abierto y
  libre, ambas partes poseen igual poder para
  contratar a su discreción.

William W. Bratton, Jr., The New Economic Theory
of the Firm Critical Perspectives from History,
41 Stan. L. Rev. 1471
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El Caso de Enron

• Traficante de oleoductos y energía
• Tenían que innovar o morir
• Consigna de innovación ingresos espectaculares.
  
• Nota al calce
• Inversiones cuantiosas en otros negocios eran de
  carácter volátil.

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Actividades de Hedging

• La idea de la operación de protección consiste
  usualmente en contratar con un tercero que goza
  de buen crédito, para que este encare el riesgo
  económico de una inversión, todo esto a base de
  un precio acordado. Si el valor de la inversión
  baja, el tercero absorbe la pérdida.

Testimony Of William Powers, Jr., Chairman of the
Special Investigative Committee Of the BOD of
Enron Corporation Before the Committee on
Commerce, Science and Transportation US Senate,
February 12, 2002
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Activación Mecanismos Vigilancia

• Agencias que califican (rating agencies) anuncian
  y preservan una calificación superior de mercado
• Contadores externos emiten opinión limpia
• Abogados emiten opiniones legales que la
  corporación realiza negocios dentro marco
  aceptable leyes corporativas

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Y la Junta de Directores Qué?

• Endosan acciones creativas e innovadoras
  administradores
• Ponen en práctica misión de gobierno corporativo
• Debido cuidado y diligencia (due care and
  diligence)

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• Cuándo fue que el gobierno corporativo de
  Enron comenzó a navegar más allá de las áreas
  grises de la legitimidad en la región del fraude
  abierto?

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• Acaso no es cierto que estos confiaron en la
  información sometida por los auditores externos y
  consejeros legales externos? Si no podían
  confiar en ellos, entonces en quién?

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• No es cierto que la teoría de nexo contractual
  apoya la presunción de que los mecanismos de
  vigilancia protegen a los actores del mercado
  libre al mantener el puntaje o calificación
  (score) de los participantes de mercado y al
  evaluar su desempeño de forma tal que se
  neutralice y desaliente cualquier conducta
  inapropiada?

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Factores Críticos Externos 90

• Economía Estados Unidos experimentaba mercado en
  alzada más largo de toda su historia
• Prosperidad crecimiento de 2 dígitos se creía
  seguiría indefinidamente
• Época de reforma económica y extensa
  desreglamentación

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Comité sobre Leyes Corporativas de ABA

• Doctrina de juicio comercial
• Un director deberá desempeñar su deber de
  director, incluyendo cargos como miembro de
  cualquier comité, de buena fe, en la manera que
  razonablemente crea redundará en el mejor interés
  de la corporación y con el cuidado que ejercería
  cualquier persona prudente que ocupe una posición
  similar y que se encuentre en circunstancias
  parecidas.

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Gobierno Corporativo v. Doctrina de Juicio
Comercial Según las Teorías Corporativas
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• Los límites de la ley siempre son
  indeterminados y borrosos. los abogados deben
  aconsejar una conducta que se encuentre a
  distancia segura del precipicio incierto de la
  ilegalidad en lugar de intentar caminar por el
  borde del precipicio.
• La dificultad que han tenido los hombres es
  que han preferido ir a los límites en lugar de ir
  a la segura.
• Judge Louis Brandeis in the Hearings before
  Sen. Comm. On Interstate Commerce.

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Conclusión

• Las fuerzas de mercado crean y definen los
  mecanismos de vigilancia y el contenido de las
  reglas legales
• La libertad de contratar
• La cautela pública debe prevalecer
• La formación de profesionales de conducta
  intachable con valores firmes y rectos