RESPONSABILIDAD MEDICA Sergio Ansieta Caldern Abogado

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RESPONSABILIDAD MEDICASergio Ansieta
CalderónAbogado

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• Antes, no era aceptable que un lego en medicina,
  tratara de desentrañar los misterios de esta
  ciencia.
• Hoy, las personas saben más sobre terapéutica y
  enfermedades, tienen conciencia de sus derechos,
  exigen conocer si el remedio o el diagnóstico es
  adecuado, si el profesional es competente.

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• Los tribunales han establecido normas de derecho
  común, de buen sentido y de prudencia, a las que
  deben someterse todos los profesionales,
  incluyendo los médicos.

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CARACTER CONTRACTUAL DE LOS SERVICIOS MEDICOS

• Entre el médico y su cliente existe un contrato
  que obliga al médico, si no de sanar al enfermo,
  al menos, de prestarle ciertos cuidados, y no uno
  cualquiera, sino los cuidados concienzudos,
  atentos, conforme a los conocimientos
  científicos.

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REQUISITOS DEL CONTRATO DE SERVICIOS MEDICOS

• 1.- Consentimiento del paciente.
• 2.- Capacidad del paciente.
• 3.- Objeto.

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CONSENTIMIENTO DEL PACIENTE

• No puede otorgarse asistencia médica sin previo
  consentimiento del paciente o de su
  representante.
• Si lo anterior no es posible, habrá que
  distinguir
• 1.-Si es una urgencia.
• 2.-Si no existe tal urgencia.

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• Si es urgencia El médico deberá actuar en la
  medida que lo requiera el caso, pues si así no lo
  hace podría ser sancionado como autor de un
  delito o falta. (Homicidio por omisión).
• Si no existe tal urgencia El médico deberá
  abstenerse de actuar y esperar que el enfermo
  recupere sus sentidos para que pueda consentir en
  su tratamiento.

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• Nadie puede ser obligado a recibir tratamiento,
  salvo por razones de salud pública (enfermedades
  venéreas, internaciones psiquiátricas,
  vacunaciones obligatorias, huelgas de hambre).
• No puede haber engaño en el consentimiento
  (médico no informa la existencia de tratamientos
  alternativos ajenos a su especialidad, con el
  objeto de conservar al paciente).

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CAPACIDAD DEL PACIENTE

• El consentimiento es válido cuando es otorgado
  por una capaz.
• Todas las personas son capaces, salvo menores de
  edad, dementes y aquellos que se hallen
  totalmente privados de razón (ebrio, toxicómano o
  accidentado).

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MENORES DE EDAD

• Debe atenderse sólo a la voluntad de los padres,
  o
• Corresponde al médico, determinar si el menor
  tiene suficiente discernimiento para consentir
• Si no lo tiene, serán los padres quienes
  autorizarán la intervención.

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• Se distingue dos situaciones
• a).- Si de la intervención quirúrgica no depende
  la vida o la salud del menor. Se estima que los
  padres no pueden imponer su voluntad al menor
  con discernimiento.
• b).- Si de la intervención médica depende la
  vida o integridad del menor prima el interés
  superior del niño, representada por la voluntad
  de los padres o la voluntad del médico, si
  aquellos rechazan el tratamiento.

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RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL

• Obligación de Resultado
• Obligación de Medios

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OBLIGACION DE RESULTADOS

• La culpa consiste en no cumplir lo prometido. No
  es necesario probar la culpa, basta demostrar
  que no se obtuvo el resultado esperado, para
  presumirla.
• Para eximirse de responsabilidad, no bastará
  acreditar un actuar prudente y diligente, puesto
  que se obligó a un resultado, sino sólo caso
  fortuito o fuerza mayor.

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OBLIGACION DE MEDIOS

• La culpa consiste en no haber empleado los medios
  suficientes, no haber sido diligente, prudente o
  hábil o no haber tomado las precauciones que
  hubieran evitado el daño.
• La culpa no se presume como en el caso anterior,
  debe probarla quien sufre el perjuicio.

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OBLIGACION DE RESULTADO

• Obstetra que se obliga a atender personalmente un
  parto, responde por el riesgo de haber colocado a
  un reemplazante carente de la debida destreza o
  habilidad y sin que haya razones que justificaran
  el cambio.
• Dentista en la prótesis, pues se compromete a
  emplear los mejores materiales y que den la mayor
  seguridad.

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• Cirugía estética, Obligación de medios o de
  resultados?
• El médico asegura a su cliente que obtendrá un
  buen resultado y que corregirá defectos que afean
  su rostro o su cuerpo, pero el desarrollo mismo
  de la cirugía presenta riesgos comunes a
  cualquier intervención.

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INCUMPLIMIENTO OBLIGACION MEDICA

• Error de Diagnóstico
• Error de Tratamiento

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ERROR DE DIAGNOSTICO

• Son aquellos derivados de la ignorancia del
  médico, de la falta de diligencia en recabar la
  información necesaria y útil para un acertado
  diagnóstico (fallas groseros de apreciación,
  exámenes insuficientes, etc.)

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ERROR DE TRATAMIENTO

• Si el diagnóstico es errado el tratamiento
  también lo será.
• Sin embargo, puede acontecer que pese a que el
  diagnóstico sea certero, el tratamiento sea
  culpable o negligente.

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TRATAMIENTOS NEGLIGENTES

• Empleo de tratamientos no comprobados o
  experimentales.
• Prolongación excesiva de un tratamiento sin
  resultados o que provocan resultados adversos.
• Abandono del paciente durante el tratamiento.

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OTROS TRATAMIENTOS NEGLIGENTES

• Prescripción de medicamentos contra-indicados al
  paciente, sin haber recabado información
  oportuna.
• Omisiones o errores en la receta médica.
• Prestaciones anestésicas deficientes.
• Oblitos quirúrgicos, salvo cuando no sea posible
  prolongar la anestesia por las consecuencias que
  tendría hacerlo

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REQUISITOS RESPONSABILIDAD MEDICA

• Incumplimiento de la obligación de diagnóstico y
  tratamiento.
• Que dicho incumplimiento ocasione un daño o
  perjuicio al paciente.
• Relación de causalidad.
• Que el incumplimiento de la obligación sea
  imputable a la culpa del médico.

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QUE EL INCUMPLIMIENTO O MAL PRAXIS CAUSE DAÑOS Y
PERJUICIOS

• Somáticos
• Pecuniarios
• Morales.

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DAÑO SOMATICO

• Es aquel que el paciente sufre en su integridad
  física o mental como consecuencia del actuar
  culposo del profesional, que puede causarle
  complicaciones y trastornos en las funciones y
  órganos de su cuerpo, e inclusive la muerte.

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DAÑO PECUNIARIO

• Es aquel que causa un perjuicio económico, por
  los mayores gastos de hospitalización (daño
  emergente) o por la pérdida de ingresos que
  hubiere obtenido de no mediar el suceso dañoso
  (lucro cesante).
• En ambos, el daño debe ser cierto y no meramente
  eventual.

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DAÑO MORAL

• Es el sufrimiento producto de la privación o
  menoscabo de aquellos bienes que tienen valor en
  la vida del hombre, como la tranquilidad de
  espíritu, la libertad, la integridad física y la
  vida, el honor, las creencias religiosas, etc.

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RELACION DE CAUSALIDAD

• Para que alguien esté obligado a indemnizar daños
  sufridos por otro, no basta el incumplimiento y
  el daño, sino también una relación de
  causa-efecto.
• El daño debe provenir en forma directa y
  necesaria del incumplimiento del contrato por
  parte del médico.

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INCUMPLIMIENTO IMPUTABLE A CULPA MEDICA

• La culpa profesional se aprecia como cualquier
  otra por la comparación con un tipo abstracto.
  Si un juez prueba que un médico cuidadoso se
  habría comportado, en las mismas circunstancias,
  de un modo distinto debe condenar a reparación.

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RESPONSABILIDAD INDIVIDUAL EN EL TRABAJO EN EQUIPO

• Teoría de la Responsabilidad por el Hecho
  ajeno.
• Teoría del Principio de la Confianza.

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TEORIA DE LA RESPONSABILIDAD POR EL HECHO AJENO

• Si el paciente que debe ser operado, contrata los
  servicios de un cirujano, desconociendo al
  anestesista, el cirujano responde no sólo por
  sus faltas personales, sino también por las
  faltas cometidas por sus colaboradores.

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• Existen obligaciones que pesan sobre los dos
  profesionales (cirujano y anestesista), que uno y
  otro debían asegurarse del cumplimiento de
  determinados exámenes o evaluaciones y que,
  puesto que ninguno de ellos lo había hecho, son
  responsables conjuntamente de sus omisiones.

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PRINCIPIO DE LA CONFIANZA

• Según ésta, el cirujano debe confiar en la
  correcta asistencia de sus colaboradores.
• Si éstos (elegidos correctamente por él o la
  institución) le pasan una inyección equivocada,
  no es su acción sino la del colaborador la que
  lesiona el cuidado requerido en ese momento.

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CASO PRACTICO

• Cuando existe un cirujano jefe, éste deberá
  responder del actuar de sus subordinados en caso
  de que existan profesionales con autonomía
  científica, las responsabilidades deben ser
  independientes, de modo tal que cada cual
  responde por sus propios hechos.

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• Por excepción, el cirujano jefe podrá
  coparticipar de la responsabilidad de un
  profesional con autonomía científica, si aquél
  incurre en culpa en sus funciones directas o en
  la supervisión del trabajo de su equipo.

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RESPONSABILIDAD MEDICA EXTRACONTRACTUAL

• Es excepcional
• Atención médica no requerida ni consentida por el
  paciente ni su representante, sino por un tercero
  (Accidente automovilístico)
• Atención médica otorgada a un incapaz sin
  discernimiento.
• Atención médica impuesta por ley o reglamento
  (internaciones psiquiátricas)

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RESPONSABILIDAD DEL ESTADO

• La responsabilidad del Estado surge cuando el
  daño es producto de una Falta de Servicio.
• No basta el solo daño, sino también un
  funcionamiento deficiente o tardío del órgano o
  su ausencia.
• Se trata de una especie de culpa del Servicio
  que absorbe o elimina la culpa del funcionario y
  que prescinde de éste.

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RESPONSABILIDAD DEL ESTADO

• La Falta de Servicio es una valoración de la
  conducta del órgano en cuanto a su organización
  y funcionamiento, que surge al comparar su
  conducta con la que razonablemente puede
  exigirse, a un servicio público en determinadas
  circunstancias.
• La Falta de Servicio debe probarse por quien la
  reclama.

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EVOLUCION DE RESPONSABILIDAD POR FALTA DE SERVICIO

• Antes, los tribunales rechazaron la
  responsabilidad del Estado por los daños
  causados por sus agentes, en el ejercicio de sus
  funciones se estimaba que el Estado actuaba en
  el uso de su Soberanía.
• Los únicos responsables en estos casos eran los
  propios agentes públicos que hubiesen actuado con
  dolo o culpa y no el Estado.

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• Los tribunales concluían que las normas sobre
  responsabilidad extra-contractual
  (responsabilidad por el hecho ajeno) no eran
  aplicables al Estado.
• Cuando el Estado actúa, lo hace como autoridad y
  no como particular más aún se estimaba que era
  imposible que el Estado tuviera bajo su cuidado
  a todos los agentes públicos.

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RESPONSABILIDAD HOSPITAL PUBLICO DE SALUD

• No es un funcionario el perseguido, sino el
  hospital público donde ejerce sus funciones
• La falta de servicio consiste en no haber
  adoptado las medidas y resguardos necesarios
  para asegurar un buen servicio (acreditación del
  personal, servicios debidamente organizados,
  etc.,)

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ORIGEN DE LA RESPONSABILIDAD

• La responsabilidad del Servicio por actos de
  sus funcionarios, es extracontractual, y se rige
  por la responsabilidad del hecho ajeno.
• Se responde no sólo de las acciones propias,
  sino de las ajenas cometidas por otros, que están
  a su cargo salvo que no se hubiere podido
  impedir el hecho.

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RESPONSABILIDAD POR ACTOS DE CUIDADO

• Falta de vigilancia material (un recién nacido
  perece por asfixia en su cama)
• Falta de vigilancia médica (Paciente fallece, sin
  haber sido examinado por un médico)
• Faltas que resultan de la prestación deficiente
  de cuidados (error en la dosis, aplicación de
  compresas muy calientes)

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RESPONSABILIDAD POR ACTOS MEDICOS

• Error de diagnóstico no es falta grave, a menos
  que este error resulte de un examen
  insuficiente.
• Error de tratamiento o administración de cuidados
  médicos (falta de vigilancia del post
  operatorio)
• Cuando el daño se debe a la ejecución defectuosa
  de un acto médico, el establecimiento responde
  sólo de culpa grave.

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RESPONSABILIDAD EN LA LEY N 19.966 y LEY
18.575.

• Los establecimientos de salud (públicos o
  municipales), son responsables de los daños
  causados a particulares por Falta de Servicio.
• Debe acreditarse que el daño fue causado por
  funcionarios del Establecimiento.
• El establecimiento condenado, tiene derecho a
  repetir en contra del funcionario cuya conducta
  haya motivado la condena.

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NO SON INDEMNIZABLES SEGÚN LA LEY N 19.966

• Los daños que se deriven de hechos o
  circunstancias que no se hubieran podido prever o
  evitar según el estado de los conocimientos, de
  la ciencia o de la técnica existentes al momento
  de producirse aquellos.

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FALTA DE SERVICIO POR INCUMPLIMIENTO DE
GARANTIAS

• FONASA responde del incumplimiento de las
  Garantías Explícitas en Salud, si este es
  consecuencia de su actuar
• Los prestadores inscritos ante la
  Superintendencia de Salud, responden por sus
  propias acciones u omisiones.

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RESPONSABILIDAD POR ATENCION PRIVADA EN LEY 19.937

• El establecimiento autogestionado podrá suscribir
  convenios para atención de pacientes
  particulares, pero no será responsable de los
  daños que se produzcan como consecuencia de
  dichas prestaciones o acciones de salud, salvo
  los perjuicios causados directamente por
  negligencia del establecimiento (Art. 25 f, letra
  m).

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PROCESO DE MEDIACIÓN

• Ley Nº19.966 sobre Régimen de Garantías Salud
• Decreto Supremo Nº47, de 2005 Minsal, aprobó el
  Reglamento de Mediación.

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MEDIACIÓN. CARACTERÍSTICAS

• Gestión extrajudicial, no adversarial,
  voluntaria, a cargo de un tercero distinto de las
  partes, denominado Mediador.
• Supone comunicación directa entre las partes para
  la solución del conflicto o controversia en salud
• El interesado efectúa reclamo a objeto de obtener
  reparación de los daños sufridos como
  consecuencia de una prestación sanitaria.

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AMBITO DE APLICACIÓN

• Procedimiento Obligatorio, en caso de que se
  ejerciten acciones jurisdiccionales contra
  prestadores de salud.
• De los reclamos contra prestadores públicos de
  salud o sus funcionarios, conoce el C.D.E.
• De los reclamos contra prestadores privados la
  Superintendencia de Salud.

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MEDIACIÓN. PARTES

• Interesado Es quien ha sufrido perjuicio o
  menoscabo en la atención o prestación
  asistencial.
• Prestador Institucional Público Es el
  establecimiento asistencial público que integra
  la Red Asistencial establecida en el D.L. Nº2.763
• Prestador Privado Es el establecimiento regulado
  por el Reglamento de Hospitales y Clínicas
  Privadas (D.S. Nº161/82 Minsal)

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EL MEDIADOR

• La persona del mediador varía según se trate de
  un reclamo en contra de un prestador público o un
  prestador privado.
• Publico El Mediador es una persona natural,
  funcionario del CDE.
• Privado El Mediador es un profesional nombrado
  por las partes (particular).

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NOMBRAMIENTO DEL MEDIADOR

• Prestador Institucional Público Lo designa CDE
  entre uno de sus funcionarios.
• Prestador Privado Lo designan las partes de una
  nómina de mediadores acreditados por la
  Superintendencia de Salud
• Inhabilidad del Mediador Interés económico,
  parentesco, amistad, etc. Resuelve en única
  instancia la entidad correspondiente.

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MEDIADOR. FACULTADES

• Amplia libertad para sesionar con las partes,
  separada o conjuntamente.
• Efectuar visitas al lugar donde ocurrieron los
  hechos
• Requerir a las partes o terceros antecedentes que
  estime pertinentes.
• Solicitar informes técnicos a expertos y
  especialistas.

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PRINCIPIOS GENERALES

• Igualdad Se busca equilibrio entre las partes.
• Celeridad Impulso de oficio en los trámites
• Confidencialidad Reserva de lo hablado en la
  audiencia documentos pueden hacerse valer en
  juicio posterior.
• Imparcialidad No se privilegia a ninguna partes.
• Voluntariedad Las partes puede decidir no
  perseverar en la mediación.

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PROCEDIMIENTO DE MEDIACIÓN

• La Mediación se inicia una vez interpuesto
  reclamo por interesado o su representante.
• En el reclamo debe contener
• La individualización del interesado, y de su
  representante (si lo hubiere)
• La individualización del Prestador reclamado
• El motivo del reclamo y peticiones concretas.

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PROCEDIMIENTO DE MEDIACIÓN

• Designado mediador, se cita a 1ª Audiencia,
  indicando fecha, lugar y hora.
• Si cualquiera de las partes no comparece, se cita
  a 2ª Audiencia, y si ésta no se realiza, fracasa
  la mediación.
• En 1ª Audiencia se informa sobre naturaleza y
  objetivos de la mediación, duración, Dsº y
  Obligaciones
• Acuerdos equivalen a Transacción (sentencia
  definitiva en juicio).

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NOTIFICACION Y PLAZOS

• Notificaciones personales o por carta certificada
• Plazo total del procedimiento 60 días corridos,
  contados desde el tercer día desde la primera
  citación, prorrogable hasta 120 días como máximo.
• Se suspende el plazo de prescripción de acciones
  civiles y penales.

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TERMINO DE LA MEDIACIÓN

• Decisión voluntaria de no perseverar
• Falta de comparecencia de las partes
• Expiración del plazo de la Mediación
• Inhabilidad del mediador
• No haberse aprobado acuerdo (transacción) por
  autoridad competente (cuantía excede máximo
  legal)
• Acta de Acuerdo, suscrita por las partes y
  aprobada por autoridad competente (condonación,
  tratamiento, pago, otros).

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APROBACIÓN POR AUTORIDAD COMPETENTE

• Acuerdos por montos superiores a UF.1.000, deben
  ser aprobados por el CDE
• Acuerdos por montos superiores a UF. 3000, deben
  ser aprobados por resolución de Hacienda.
• Los montos que se acuerde pagar en la Mediación
  serán de cargo exclusivo del prestador público.

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MONTOS MAXIMOS A PAGAR POR PRESTADORES PUBLICOS.
Res.142/05

• En caso de muerte........... Hasta 3.500 UF
• En caso de Gran Invalidez. Hasta 3.300 UF
• En caso de Invalidez Total. Hasta 2.500 UF
• En caso de Invalidez Parcial. Hasta 2.000 UF
• Otros daños (temporal)..........Hasta 1.000 UF
• Ver Ley Nº16.744

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SANCIONES

• La violación del secreto de la Mediación
  constituye un delito, sancionado en el conforme
  el art. 247 CP.
• Prestador Público, debe instruir Sumario
  Administrativo dentro de 10 días de tramitado el
  acuerdo.
• Prestador Público tendrá derecho a repetir contra
  el o los funcionarios que hayan incurrido en dolo
  o culpa, para resarcirse del pago.

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ESTADISTICAS NACIONALES 01.03.05 AL 31.08.05

• Total Reclamos...............................245
• Reclamos Inadmisibles..................10
• Reclamo por Muerte.......................27
• Reclamo Invalidez Total.................10
• Reclamo Invalidez Parcial..............33
• Reclamo Maltrato Psicológico........14
• Reclamo Gastos por Daños...........12
• Otros.............................................
  ..4

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RECLAMOS ANTE EL CDEPROYECCION ANUAL y MONTOS

• Hospitales...................88
• Consultorios................10
• Otros............................2
• Proyección...................500 reclamos anuales
• Monto de Indemnizaciones en aumento, de 2M a
  3.000 UF.

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DIFICULTADES Y DESAFIOS

• Prescripción de las acciones jurisdiccionales
• Acción civil v/s acción penal
• Sumarios Administrativos
• Juicios de Repetición
• Representación y rol del abogado
• Rol del Fiscal del MMPP
• Ficha e Historia Clínica. Ley Nº19.628/99.
• El usuario interno.

66
EL MEDICO ANTE EL CODIGO PENAL
67
DELITOS QUE PUEDE COMETER EL MEDICO

• Delitos comunes
• Delitos que sólo pueden cometer un médico
• Ejercicio Ilegal de la profesión de médico

68
DELITOS COMUNES

• En los delitos de homicidio, violación, estafa,
  cuasidelitos de lesiones, o cualquier otro
  similar, la circunstancia de que el autor, sea o
  no médico, es intrascendente para la
  configuración del hecho punible y la aplicación
  de la pena.

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DELITOS QUE SOLO PUEDE COMETER UN MEDICO

• Certificación de falsa enfermedad.
• La prescripción indebida de medicamentos.
• Ofrecer prevención o curación de enfermedades o
  defectos por fórmulas ocultas o sistemas
  infalibles.
• Violación de secretos.
• Aborto provocado por facultativo (figura
  agravada).

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CERTIFICACION DE FALSA ENFERMEDAD

• Sanciona al facultativo que librare certificación
  falsa de enfermedad o lesión con el fin de
  eximir a una persona de algún servicio público,
  abusando de la credulidad del público.

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PRESCRIPCION INDEBIDA DE MEDICAMENTOS

• Sanciona al médico que con abuso de su profesión
  recetare substancias estupefacientes o
  psicotrópicas, sin una necesidad médica o
  terapéutica.

72
VIOLACION DEL SECRETO PROFESIONAL

• Sanciona al que ejerce algunas de las actividades
  que requieren título, que revelare los secretos
  que por razón de ella se les hubiere confiado

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EJERCICIO ILEGAL DE LA PROFESION DE MEDICA (Art.
113 C.S. y 313 C.P.)

• Se considera ejercicio ilegal de la profesión de
  médico cirujano todo acto realizado con el
  propósito de formular diagnóstico, pronóstico o
  tratamiento en pacientes o consultantes, en forma
  directa, por personas que no estén legalmente
  autorizadas para el ejercicio de la medicina.

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FALTAS PENALES DEL MEDICO

• Omisión de denuncia al advertir señales de
  envenenamiento o de otro delito grave en un
  paciente o en un cadáver.
• Incurrir en descuido culpable en el desempeño de
  su profesión, sin causar daño a las personas.
• Negativa a prestar servicios profesionales
  durante el turno que le señale la autoridad
  administrativa.

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CUASIDELITOS O DELITOS CULPOSOS DEL MEDICO

• Se sanciona al médico, cirujano, farmacéutico,
  flebotomiano o matrona que causare mal a las
  personas por negligencia culpable, en el
  ejercicio de su profesión. Se le aplican las
  mismas penas del que por imprudencia temeraria
  ejecutare un hecho que si mediare malicia,
  constituiría un crimen o simple delito contra las
  personas.

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MANIFESTACION DE LA CULPA MEDICA

• Imprudencia Se crea un riesgo con la conducta o
  aumenta el existente
• Negligencia Se omiten actos necesarios para
  prevenir el peligro
• Impericia Falta de saber teórico o práctico del
  oficio, arte o profesión.
• La culpa radica en el error del médico, que puede
  ser de diagnóstico o de tratamiento.

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CUASIDELITO MEDICO REQUISITOS

• Acción u omisión realizada durante o con ocasión
  de un acto de ejercicio profesional.
• Que dicha acción u omisión cause un daño o
  perjuicio a la vida, integridad física o salud
  del paciente
• Relación de causalidad entre la falta de la
  debida diligencia y el resultado lesivo.

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• Que la acción u omisión sea antijurídica, esto
  es, contraria a la lex artis o deber de cuidado.
  Si el daño se produce habiéndose otorgado los
  cuidados debidos, la conducta no es antijurídica.
• Que la acción u omisión antijurídica, se pueda
  reprochar como culpable, vale decir, que se pueda
  reprochar al médico la lesión del deber objetivo
  de cuidado o lex artis.