LOS SISTEMAS DE PROTECCI

1
.

• LOS SISTEMAS DE PROTECCIÓN DE LA INFANCIA Y SUS
  RETOS
• Marco jurídico de la protección
• y menores extranjeros no acompañados

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CONVENCIÓN INTERNACIONAL DE DERECHOS DEL NIÑO
(CDN) de 20/11/89(BOE 31/12/90)

• Definición de Menor
• Todo ser humano menor de 18 años.
• (Salvo que en virtud de su ley personal haya
  alcanzado la mayoría de edad con anterioridad).

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Menor extranjero no acompañado

• Menor de 18 años, nacional de país tercero, que
  llega al territorio de los Estados miembros sin
  ir acompañado de un adulto responsable, ya sea
  legalmente o con arreglo a los usos y costumbres,
  en tanto en cuanto no esté efectivamente bajo el
  cuidado de un adulto responsable de él.
• Resolución Consejo de Europa 26/06/97

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Principios fundamentales CDN

• 1º.- No discriminación.
• 2º.- Interés superior del menor.
• 3º.- Derecho a la vida.
• 4º.- Derecho a la supervivencia y al desarrollo.
• 5º.- Respeto a las opiniones del menor.

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Observaciones Comité Derechos del niño (39º
periodo de sesiones) Observación general nº 6
(2005)

• PROHIBE EXCLUIR ZONAS O ÁREAS DEL TERRITORIO.
• SE APLICA INCLUSO A MENORES QUE SON INTERCEPTADOS
  TRATANDO DE PENETRAR EN TERRITORIO DEL ESTADO.

6
Observación general nº 6 (2005)

• Las obligaciones de los Estados firmantes de la
  Convención alcanzan a TODOS los menores que se
  encuentren en su territorio.
• (obligaciones no podrán ser unilateral y
  arbitrariamente recortadas).

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Observación general nº 6 (2005)

• ESTADO ESTÁ OBLIGADO NO SOLO A ABSTENERSE DE
  ADOPTAR MEDIDAS QUE INFRINJAN LOS DERECHOS DEL
  MENOR SINO TAMBIÉN A TOMAR MEDIDAS QUE GARANTICEN
  EL EJERCICIO DE ESOS DERECHOS SIN DISCRIMINACIÓN

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• MENOR Y EXTRANJERO?

9
Ley Orgánica de los Derechos y Libertades de los
extranjeros en España y de su integración social
(LO 4/00)

• Artículo 1.2 Lo dispuesto en esta Ley se
  entenderá, en todo caso, sin perjuicio de lo
  establecido en leyes especiales y en los Tratados
  Internacionales en los que España sea parte

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Art. 3 Ley Orgánica de Protección Jurídica del
Menor (LO 1/96)

• Los menores gozarán de los derechos que les
  reconoce la Constitución y los Tratados
  Internacionales de los que España sea parte.sin
  discriminación alguna por razón de nacimiento,
  nacionalidad, raza, sexo, deficiencia,
  enfermedad o cualquier otra circunstancia
  personal o social.

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Artículo 11 de la L.O. 1/96

• Las Administraciones Públicas deben informar a
  los menores, facilitando la asistencia adecuada
  para el ejercicio de sus derechos.

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MENOR y extranjero

• La llegada de menores extranjeros no acompañados
  está poniendo a prueba los sistemas de protección
  de menores autonómicos.

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LÓGICAS ENFRENTADAS

• CONTROL DE LOS FLUJOS MIGRATORIOS
• VS
• PROTECCIÓN DEL MENOR SIN DISCRIMINACIÓN

14
Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos de 12 de octubre 2006 (13178/03)
MUBILANZILA MAYEKA y KANIKI MITUNGA v. BELGICA.

• 1.-  Tomar en consideración la condición de menor
  extranjera no acompañada de la interesada, por
  encima de su condición de inmigrante irregular.
• 2º.- Miembro extremadamente vulnerable de la
  sociedad, a la que el Estado belga debe proteger
  en cumplimiento de las obligaciones dimanantes
  del artículo 3 del CEDH.
• 3º.- Las restricciones impuestas por un Estado
  para el control de los flujos migratorios no
  pueden privar a los extranjeros de los derechos
  fundamentales de los que son titulares,
  especialmente en el caso de los menores
  extranjeros no acompañados.

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Art. 9 LO 1/96 DERECHO A SER OIDO DEL MENOR
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Sentencia del Tribunal Constitucional 183/2008

• La decisión de inadmisión impugnada ha vulnerado
  el derecho del recurrente a la tutela judicial
  efectiva...ya que la interpretación y aplicación
  del ordenamiento procesal ha resultado
  desproporcionada, al no haberse ponderado que se
  estaba impidiendo que la persona directamente
  afectada por una decisión administrativa pudiera,
  bajo cualquier mecanismo, instar su control
  judicial.

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Derecho a ser oído (Informe del DP sobre
asistencia jurídica a los extranjeros en España)

• Exige que la audiencia del menor se realice con
  las garantías debidas y con el asesoramiento del
  profesional que, por excelencia está llamado a
  asesorar y velar por los derechos e intereses de
  los ciudadanos.

18
Graves dificultades de acceso del menor al
control judicial de las decisiones administrativas

• STSJ Navarra 898/04 de 27/09/04.
• STSJ Madrid 767/07 de 26/04/07.
• STSJ Cantabria 31/07/07.

19
.
MENORES EXTRANJEROS NO ACOMPAÑADOS La
obligación legal de protegerlos
20
Artículo 35 LO 4/00

• En los supuestos en que los Cuerpos y Fuerzas de
  Seguridad del Estado localicen a un extranjero
  indocumentado cuya minoría de edad no pueda ser
  establecida con seguridad, se le dará, por los
  servicios competentes de protección de menores,
  la atención inmediata que precise, de acuerdo con
  lo establecido en la legislación de protección
  jurídica del menor

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• .poniéndose el hecho en conocimiento inmediato
  del Ministerio Fiscal, que dispondrá la
  determinación de su edad, para lo que colaborarán
  las instituciones sanitarias oportunas, que, con
  carácter prioritario, realizarán las pruebas
  necesarias.

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• Determinada la edad, si se tratase de un menor,
  el Ministerio Fiscal lo pondrá a disposición de
  los servicios competentes de protección de
  menores.

23
ARTÍCULO 172.1 DEL CÓDIGO CIVIL

• Se considera como situación de desamparo la que
  se produce de hecho a causa del incumplimiento, o
  del imposible o inadecuado ejercicio de los
  deberes de protección establecidos por las leyes
  para la guarda de los menores, cuando éstos
  queden privados de la necesaria asistencia moral
  o material.

24
Jurisprudencia requisitos para la existencia de
desamparo

• Subjetivo que se produzca por parte de quienes
  ejercen la guarda del menor una actuación de
  completa dejación de sus deberes de asistencia
  moral y material.
• Objetivo que se constate en los menores un
  resultado de abandono, es decir que se encuentren
  carentes de tal asistencia.

25
ARTÍCULO 172.4 CÓDIGO CIVIL

• Se buscará siempre el interés del menor y se
  procurará, cuando no sea contrario a ese interés,
  su reinserción en la propia familia y que la
  guarda de los hermanos se confíe a una misma
  institución o persona

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PROTOCOLO ADMINISTRATIVO

• 1º.- Localización del menor
• 2º.- Declaración administrativa de desamparo,
  asunción de tutela y delegación de guarda
• 3º.- Reagrupación familiar o permanencia en
  España.
• 4º.- Residencia legal

27

REPATRIACIÓN
EN INTERÉS DE QUIÉN?
28
Artículo 92.4 RD 2393/04

• La Administración General del Estado, conforme al
  principio de reagrupación familiar del menor,
  después de haber oído al menor, y previo informe
  de los Servicios de Protección de Menores,
  resolverá lo que proceda sobre la repatriación a
  su país de origen o a aquél donde se encontrasen
  sus familiares, o, en su defecto, sobre su
  permanencia en España.

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De acuerdo con el principio del interés superior
del menor

• la repatriación a su país de origen solamente se
  acordará si se dieran las condiciones para
• la efectiva reagrupación familiar del menor
• o para la adecuada tutela por parte de los
  Servicios de Protección de Menores del país de
  origen.

30

• No procederá esta medida
• cuando se hubiera verificado la existencia de
  riesgo o peligro para la integridad del menor, de
  su persecución o la de sus familiares.

31

• La repatriación de un menor de edad extranjero
  exige la tramitación de dos procedimientos
  administrativos diferenciados

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Delegación o Subdelegación del Gobierno

• Expediente administrativo en el que, teniendo el
  menor la condición de interesado, se le comunique
  la incoación del expediente, trámite de audiencia
  y por último se le notifique la resolución
  recaída en el procedimiento administrativo.

33
Servicios de protección de menores

• 1º.- Emitir informe sobre la situación personal y
  familiar del menor aportando cuantos datos posea
  sobre su familia y poniendo de manifiesto, en su
  condición de tutora del menor, si se dan o no las
  condiciones para la efectiva reagrupación o la
  adecuada tutela.
• 2º.- Poner en conocimiento del menor que se ha
  solicitado su repatriación a su país,
  garantizándole el ejercicio efectivo de su
  derecho a ser oído en el procedimiento,
  procurándole, ante el posible conflicto de
  intereses, asistencia letrada para que conforme
  al artículo 18 de la LJCA pueda defender sus
  derechos.

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• 3º.- Poner en conocimiento del menor la
  resolución notificada por la Delegación del
  Gobierno por la que se acuerda su repatriación,
  explicándole de manera adecuada a su edad, la
  posibilidad de interponer recurso contra la
  misma.
• 4º.- Comunicar al menor, con anterioridad, la
  fecha prevista para su repatriación, haciéndole
  entender la naturaleza de la misma.

35

• En el año 2007 entraron en territorio español
  5.408 menores extranjeros no acompañados.
• Se produjeron 23 repatriaciones.

36
Artículo 35.4 LO 4/00

• Se considerará regular a todos los efectos la
  residencia de los menores que sean tutelados por
  una Administración pública.

37
Artículo 92.5 RD 2393/04

• Transcurridos nueve meses desde que el menor haya
  sido puesto a disposición de los servicios
  competentes de protección de menores... Y una vez
  intentada la repatriación con su familia o al
  país de origen, si ésta no hubiera sido posible,
  se procederá a otorgarle la autorización de
  residencia a la que se refiere el artículo 35.4
  de la LO 4/2000.

38
Artículo 35.4 LO 4/00

• Los efectos de la residencia del menor extranjero
  se retrotraerán al momento en el que el menor
  hubiere sido puesto a disposición de los
  servicios de protección de menores.

39
Artículo 40.j LO 4/00

• No se tendrá en cuenta la situación nacional de
  empleo cuando el contrato de trabajo o la oferta
  de colocación vaya dirigido a j).Los menores
  extranjeros en edad laboral con autorización de
  residencia que sean tutelados por la entidad de
  protección de menores competente, para aquéllas
  actividades que, a criterio de la mencionada
  entidad, favorezcan su integración social, y una
  vez acreditada la imposibilidad de retorno con su
  familia o al país de origen

40
Artículo 41.1 LO

• No será necesaria la obtención de autorización de
  trabajo para el ejercicio de las actividades
  siguientes k). Los menores extranjeros en edad
  laboral tutelados por una entidad de protección
  de menores competente, para aquéllas actividades
  que, a propuesta de la mencionada entidad,
  mientras permanezcan en esa situación, favorezcan
  su integración social.

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PRINCIPIO RECTOR DE LA ACTUACIÓN DE LOS PODERES
PÚBLICOS

• Artículo 11.2 LOPJM SUPREMACÍA DEL INTERÉS DEL
  MENOR.
• Artículo 2 PRIMARÁ EL INTERÉS SUPERIOR DE LOS
  MENORES SOBRE CUALQUIER OTRO INTERÉS LEGÍTIMO QUE
  PUDIERA CONCURRIR.

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Situación en la que se debiera encontrar el menor
que se encuentre en España al cumplir 18 años

• Tutelado
• Documentado
• Trabajando o estudiando