SEMINARIO FACULTAD DE DERECHOUCEN

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SEMINARIO FACULTAD DE DERECHO-UCEN

• SUBCONTRATACIÓN
• LEY 20.123
• María Ester Feres N.
• Directora
• Centro de Relaciones Laborales
• FACEA/UCEN
• 13.06.2008

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Objetivos Generales de la Ley

• Propiamente jurídico laborales
• Formalización y empresarización de las empresas
• Promoción de la empleabilidad

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Objetivos jurídicos laborales

• Combatir un generalizado fraude a la ley
• Garantizar de mejor forma el pago de las deudas
  laborales (obligaciones de dar en el
  subcontrato)
• Igualar las condiciones materiales de trabajo es
  decir, las condiciones de seguridad e higiene
  en el trabajo (subcontrato y suministro)
• Legalizar la trilateralidad de la relación de
  trabajo a partir del reconocimiento legal de la
  cesión de trabajadores, con mínimos de protección
  laboral (un empleador con dos cabezas o un
  trabajador con dos empleadores)) y como
  institución de excepción, bajo criterios
  jurídicos estrictos
• Mantiene desigualdad o discriminación de trato
  en las condiciones sociales de trabajo es decir
  remuneraciones y condiciones de trabajo en
  general
• No altera normativa en materia de relaciones
  colectivas de trabajo (si bien, el efectivo
  cumplimiento de la ley debiese incidir
  positivamente en las actuales condiciones de
  sindicación y negociación colectiva, al disminuir
  el fraude)

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Objetivos jurídicos laborales

• Combatir un generalizado fraude a la ley
• Por primera vez se utiliza expresamente el
  concepto de fraude a la ley en un texto
  legal, al menos en el ámbito laboral
• El fraude está dado, en estos casos, en quien
  dice detentar la condición empleadora (en
  otros, el fraude se expresa en el tipo de vínculo
  contractual laboral versus civil o comercial,
  por ej. falsos honorarios)
• Se prescriben en la norma, si bien a
  contrario-sensu, los supuestos objetivos en que
  éste fraude se configura legalmente
• Es decir, de no concurrir los supuestos objetivos
  exigidos por el legislador para la
  subcontratación y/o para la cesión de
  trabajadores, por mandato legal expreso se
  incurre en fraude a la ley (si bien se hace
  referencia a la simulación, el texto legal
  lo hace a efectos de la sanción y no como
  definición del fraude)

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Objetivos jurídicos laborales

• Combatir un generalizado fraude a la ley
• En tales situaciones las figuras jurídicas se
  trasmutan, convirtiéndose en suministro ilegal
• En ambos regimenes, subcontratación y cesión de
  trabajadores transitorios, basta que no concurra
  uno de los requerimientos prescritos en la norma
  para que la relación laboral se rija
  automáticamente por el régimen común

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Objetivos jurídicos laborales

• Combatir un generalizado fraude a la ley
• Ello es consecuencia de que la propia norma
  determina expresamente quien es el empleador, con
  el conjunto de responsabilidades y facultades que
  les son propias
• la empresa principal o la que funge como empresa
  usuaria, en su caso (presunción legal o de
  derecho?)
• Como consecuencias de hecho se generan las
  cuestiones de legalidad y de efectos
  jurídicos entre partes de contratos civiles o
  comerciales legalmente celebrados (presuntiva o
  formalmente)
• Dilucidar su validez, nulidad y sus eventuales
  efectos patrimoniales y/o indemnizatorios no
  corresponden al ámbito laboral, sino a la
  jurisdicción común

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SUPUESTOS OBJETIVOS

• Definición legal del trabajo en régimen de
  subcontratación
• aquél realizado en virtud de un contrato de
  trabajo por un trabajador para un empleador,
  denominado contratista o subcontratista, cuando
  éste, en razón de un acuerdo contractual, se
  encarga de ejecutar obras o servicios, por su
  cuenta y riesgo y con trabajadores bajo su
  dependencia, para una tercera persona natural o
  jurídica dueña de la obra, empresa o
  faena, denominada la empresa principal, en la que
  se desarrollan los servicios o ejecutan las obras
  contratadas.

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SUPUESTOS OBJETIVOS

• Eje de la definición condición de empleador
  contratista
• En razón de un acuerdo contractual (civil o
  comercial)
• (Se trata de un requisito de requisito formal de
  validez de la subcontratación)
• Para ejecutar obras o servicios, por su cuenta
  y riesgo (Dictamen Nº 141/05, de 10.01.2007)
• Es el contratista quien ejecuta las obras
  encargadas por la empresa principal por su
  cuenta y riesgo, esto es, recayendo sobre él los
  resultados económicos favorables, menos
  favorables o adversos de su gestión,
  considerando que tiene las facultades para
  adoptar las decisiones que involucra el
  desarrollo de las obras o servicios encomendados
  por la empresa principal.
• Se trata tanto de un requisito de validez del
  subcontrato como de un elemento de
  emprezarización de las empresas contratistas y
  subcontratistas.

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SUPUESTOS OBJETIVOS

• Eje de la definición condición de empleador
  contratista
• Con trabajadores bajo su dependencia (Dictamen Nº
  141/05, de 10.01.2007)
• El contratista en su carácter de empleador está
  dotado de la facultad de supervigilar a los
  trabajadores que se desempeñan en las obras o
  servicios que realiza para la empresa principal,
  de impartir las instrucciones que estime
  pertinente y ejecutar los controles necesarios,
  sin que corresponda a la empresa principal
  ingerencia alguna al respecto
• Se exige, por tanto, la concurrencia de un
  efectivo vínculo de subordinación y dependencia
  entre el contratista y el trabajador

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REGIMEN DE CESIÓN DE TRABAJADORES

• Por tratarse de un régimen excepcional las
  exigencias y requisitos para su validez son
  numerosos y exhaustivos
• La ausencia de cualquiera de ellos genera un
  suministro ilegal, fraude a la ley y
  determinación por la propia ley del
  verdadero empleador
• La interpretación de sus disposiciones debe ser
  necesariamente restrictiva.
• Principales exigencias de validez
• Requisitos de constitución y de continuidad de
  las EST
• Exigencia y requisitos del contrato de puesta a
  disposición
• Triples condicionantes habilitantes para recurrir
  a a la utilización de trabajadores transitorios
  (causales, duración y prohibiciones), etc.

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EL PRONUNCIAMIENTO DE LA CORTE SUPREMA EN EL CASO
CODELCO

• Los fallos judiciales sobre los recursos de
  protección no han reparado en la
  estructura jurídica de ambas instituciones
  laborales y de sus componentes objetivos
• Se han pronunciado sólo en la forma, sin
  incursionar en el fondo de los recursos,
  generando tanto la ineficacia de la legislación
  sobre subcontratación como modificaciones al
  espíritu de la normativa y al texto expreso de la
  ley
• El efecto jurídico es aún más grave cuando se
  insiste en cercenar facultades legales de la D.
  del T, inherentes a todo ente fiscalizador, como
  es la constatación de infracciones
• Jurídicamente, constatar infracciones implica
  constatar hechos y calificarlos jurídicamente
  como contrarios a lo prescrito en la ley
  por tanto no posible sancionar sin calificar

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EL PRONUNCIAMIENTO DE LA CORTE SUPREMA EN EL CASO
CODELCO

• La institucionalidad pública para la
  aplicación de la ley laboral en Chile ha sido
  siempre general, mixta y secuencial
• General Todas las disposiciones laborales y
  previsionales (legales y contractuales,
  incluidas las colectivas) comienza por la
  calificación del vínculo laboral
• La ley define quien es el empleador, el
  trabajador, el contrato de trabajo y sus
  elementos consustanciales
• Sin determinación del vínculo laboral no operan
  las protecciones legales al trabajo asalariado.
• Mixta jurisdicción administrativa y judicial
• Secuencial como corresponde en todo Estado de
  Derecho las resoluciones administrativas son
  reclamables y revisables judicialmente
• Sólo por disposiciones legales expresas se radica
  exclusivamente el conocimiento y la
  resolución de infracciones a los Tribunales de
  Justicia (caso de las prácticas antisindicales y
  del subterfugio)

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CONCLUSIONES

• Lo negativo del fallo de la EXCMA Corte Suprema
  es que
• Paraliza la función fiscalizadora del conjunto de
  la ley 20.123, en todos los sectores de actividad
  y no sólo en la gran minería
• Con muchos de sus considerandos modifica los
  propios contenidos de la ley
• Con lo sustantivo de este y de otros fallos se
  pretende modificar facultades históricas,
  inherentes a su función fiscalizadora y otorgadas
  expresamente por la ley a la Dirección del
  Trabajo.