I diritti sociali dei cittadini stranieri e l

1
I diritti sociali dei cittadini stranieri e
laccesso alle prestazioni sociali

• A cura di Walter Citti, consulente ASGI
  (Associazione per gli Studi Giuridici
  sullImmigrazione)
• Roma, 6-9 febbraio 2012

2
Lo straniero ed il diritto allassistenza sociale

• Discrasia tra un principio di parità di
  trattamento tra migranti e nazionali in materia
  di assistenza sociale nel diritto internazionale
  ed europeo e limiti ad un pieno riconoscimento
  nel diritto interno.
• Ragioni di tale discrasia
• Tradizionale distinzione concettuale nel nostro
  ordinamento tra prestazioni di sicurezza sociale
  di tipo contributivo e prestazioni di assistenza
  sociale non contributive (lettura costituzionale
  di detta distinzione art. 38 1 e 2 comma)

3
Lo straniero ed il diritto allassistenza sociale

• Principio costituzionale di uguaglianza e
  universalità dei diritti umani fondamentali
• Art. 2 Cost. fonda un principio personalistico
• Il sistema internazionale dei diritti umani entra
  con valenza costituzionale nel nostro ordinamento
  per il tramite dellart. 10 c. 1 e 2 e
  dellart. 117 c. 1 Cost.

4
Lo straniero ed il diritto allassistenza sociale

• Principio costituzionale di uguaglianza e
  universalità dei diritti umani fondamentali.
• Art. 10 c. 1 adattamento automatico
  dellordinamento giuridico interno alle norme di
  diritto internazionale generalmente riconosciute
  (norme imperative di diritto internazionale) ?
  sent. Corte Cost. n. 306/2008 indennità di
  accompagnamento di cui allart. 11 legge 2.2.80,
  n.11) quale prestazione assistenziale riferita al
  diritto alla salute quale diritto umano
  fondamentale?principio di non discriminazione su
  basi di nazionalità immediatamente applicabile
  nellordinamento nazionale?diritto dello
  straniero regolarmente soggiornante alla
  prestazione (disapplicazione dellart. 80 c. 19
  l. n. 388/2000), cfr. Tribunale di Ravenna,
  ordinanza 1 ottobre 2008, causa n. 140/2008)

5
Lo straniero ed il diritto allassistenza sociale

• Principio costituzionale di uguaglianza e
  universalità dei diritti umani fondamentali.
• Art. 10 c. 2 (principio di riserva di legge
  rafforzata) norme di diritto internazionale
  pattizio sulla condizione giuridica dello
  straniero entrano a far parte dellordinamento
  interno per il tramite della legge di ratifica ed
  esecuzione, ed hanno un grado di resistenza
  maggiore rispetto alla legge ordinaria anche
  successiva (art. 117 c. 1 Cost.)?sent. Corte
  Cost. n. 348 e 349/2007)
• Ma.

6
Principio costituzionale di uguaglianza e
universalità dei diritti umani fondamentali.

• Norme di diritto internazionale pattizio,
  inclusa la CEDU, vincolano lo Stato, ma non
  producono effetti diretti nellordinamento
  interno?in caso di contrasto tra norme interne e
  norme di diritto internazionale pattizio, spetta
  alla Corte Costituzionale il giudizio di
  legittimità.

7
Il diritto allassistenza sociale nel diritto
comunitario

• Rapporto tra diritto comunitario e diritto
  interno
• Efficacia diretta del diritto comunitario
• Primato del diritto comunitario sul diritto
  interno

8
Efficacia diretta del diritto comunitario

• Per quanto concerne
• I Regolamenti comunitari
• Le direttive comunitarie (se le norme sono
  sufficientemente incondizionate, precise e chiare
  da poter essere richiamate e fatte valere dai
  singoli nei confronti dello Stato)
• La giurisprudenza della Corte di Giustizia
  europea
• ? obbligo di interpretazione conforme o di
  disapplicazione della normativa interna
  incompatibile (CGE , 19 gennaio 2010, C-555/07,
  Seda Kucukdeveci c. Swedex GmbH Co. KG, Cort.
  Cost., sent. 170/1984 Corte Cost., sent. n.
  113/85 Corte Cost. , sent. n. 389/1989, anche
  Cass. SS.UU. N. 9653/99) disapplicazione è un
  obbligo anche per le autorità amministrative e
  non solo giurisdizionali, incluso gli enti
  locali?Sullobbligo di disapplicazione anche da
  parte degli enti locali, si veda CGE, Fratelli
  Costanzo spa c. Comune di Milano, 22 giugno 1989,
  C-103/88, paragrafi 31 e 32, nella giurisprudenza
  interna Tribunale di Udine, ord. 615/2010 dd.
  17.11.2010 e n. 530/2010 dd. 30.06.2010
  Tribunale di Gorizia, n. ord. 1.10.2010

9
Il diritto comunitario e le prestazioni di
assistenza sociale

• Norma primaria
• Per quanto concerne i cittadini dellUnione
  Europea, vale il divieto di ogni discriminazione
  su basi di nazionalità (art. 18 Trattato sul
  funzionamento dellUE- TFUE)
• (perfetta parità di trattamento, negli Stati
  membri, tra cittadini di un paese dellUE e
  cittadini nazionali in una posizione disciplinata
  dal diritto europeo (CGE, Data Delecta C -
  43/95)).

10
Il diritto comunitario e le prestazioni di
assistenza sociale

• La sicurezza sociale quale ambito disciplinato
  dal diritto comunitario
• Regolamento n. 1408/1971 (sostituito a partire
  dal 1 maggio 2010 dal Regolamento EU n. 883/2004,
  dopo lentrata in vigore dei regolamenti
  applicativi n. 987 e 988/2009) coordinamento
  legislazioni in materia previdenziale (parità di
  trattamento, principio della totalizzazione dei
  periodi contributivi e dellerogazione sulla base
  della residenza, esportabilità delle prestazioni)
• Regolamento n. 647/2005 inclusione nella
  nozione di sicurezza sociale anche delle
  prestazioni speciali a carattere non
  contributivo (Allegato n. II bis)
• Regolamento n. 859/2003 (ora sostituito dal
  Regolamento UE n. 1231/2010 del 24 novembre 2010)
  ha esteso ai lavoratori di paesi terzi che
  possono dimostrare la loro provenienza da un
  altro paese membro dellUE la disciplina
  comunitaria di cui al Regolamento n. 1408/71 e
  successive modifiche, circolare INPS n. 118
  dd.1.7.2003).

11
La sicurezza sociale quale ambito disciplinato
dal diritto comunitario. Ambito di applicazione
del regolamento n. 883/2004 ratione personae

• Cittadini di uno Stato membro, nonché familiari e
  superstiti
• Apolidi e rifugiati residenti in uno Stato
  membro, nonché familiari e superstiti e
  lavoratori di paesi terzi che possono dimostrare
  la loro provenienza da un altro paese membro
  dellUE, nonché loro familiari e superstiti
• Cittadini di paesi terzi titolari del pds di cui
  allart. 9 bis d.lgs. n. 286/98 (direttiva n.
  109/2003/CE soggiornanti di lungo periodo)
• Cittadini di paesi terzi che hanno
  precedentemente soggiornato regolarmente in un
  altro Stato membro in qualità di lavoratori o
  studenti
• MA NON SIC ET SIMPLICITER I CITTADINI DI PAESI
  TERZI REGOLARMENTE SOGGIORNANTI IN ITALIA CHE
  HANNO UNICAMENTE UN LEGAME CON LITALIA
  (SITUAZIONE PURAMENTE INTERNE, cfr. CGE, Khalil,
  11.10.2001, cause C-95, 98, 180/99.), cfr.
  considerando n. 12 Regolamento n. 859/03 ora Reg.
  1231/2010 ?erronea tesi Tribunale Trento,
  ordinanza 29.10.2004 e Trib. Firenze, ord. dd.
  09.08.2011 n. 2940/2011 e delibera Giunta prov.
  Bolzano 27.06.2005)

12
La sicurezza sociale quale ambito disciplinato
dal diritto comunitario

• DINAMICA ESPANSIVA DELLA NOZIONE DI SICUREZZA
  SOCIALE
• Nozione autonoma di sicurezza sociale nel
  diritto comunitario ? mancata distinzione tra
  prestazioni contributive e prestazioni
  assistenziali ? Tra le prestazioni assistenziali
  che ricadono nella sfera applicativa del
  Regolamento n. 1408/71 (ora Reg. 883/04) debbono
  esservi incluse anche quelle i cui criteri e
  requisiti soggettivi sono fissati dalla
  legislazione e non derivano da valutazione
  individualizzata lasciata alla discrezionalità
  degli enti locali, anche se non incluse
  nellelenco di cui allallegato II bis
  (giurisprudenza CGE) purchè possano essere
  collocate in uno di quei settori di sicurezza
  sociale previsti dallart. 3 comma 1 del
  regolamento.

13
La sicurezza sociale quale ambito disciplinato
dal diritto comunitario

• Regolamento n. 883/04 . Settori di sicurezza
  sociale di cui allart. 3 c. 1
• Prestazioni di malattia e maternità
• Prestazioni di invalidità
• Prestazioni di vecchiaia
• Prestazioni ai superstiti
• Prestazioni per infortuni sul lavoro e malattie
  professionali
• Assegni in caso di morte
• Prestazioni di disoccupazione
• Pensionamento anticipato
• Prestazioni familiari

14
Regolamento n. 883/04 . Settori di sicurezza
sociale di cui allart. 3 c. 1

• Definizione di prestazioni familiari (prestazioni
  in natura o in denaro destinate a compensare i
  carichi familiari, ad esclusione degli assegni
  speciali di nascita o adozione menzionati
  nellallegato I)
• N.B. Lallegato I per quanto concerne lItalia
  non menziona nessun assegno speciale di nascita.

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Regolamento n. 883/04 . Settori di sicurezza
sociale di cui allart. 3 c. 1

• Prestazioni speciali in denaro non contributive
  previste dalla legislazione vigente
• Intese a garantire un reddito minimo di
  sussistenza ovvero alla protezione dei portatori
  di handicap
• E il cui finanziamento deriva dalla tassazione
  obbligatoria e non da contributi del beneficiario
• E sono elencate nellallegato X (contenuto ora
  nel regolamento UE n. 988/2009)
• Assegno sociale
• Assegni e indennità per mutilati e invalidi
  civili
• Pensioni e indennità per sordomuti
• Pensioni e indennità per ciechi
• Integrazione pensioni al minimo
• Integrazione assegno di invalidità
• Maggiorazione sociale

16
La sicurezza sociale quale ambito disciplinato
dal diritto comunitario

• Art. 45 TFUE principio di non discriminazione
  su basi di nazionalità fra i lavoratori degli
  Stati membri per quanto riguarda limpiego, la
  retribuzione e le altre condizioni di lavoro (per
  i lavoratori autonomi libertà di stabilimento,
  art. 49 TFUE)
• Regolamento n. 1612/68/CEE (ora Regolamento (UE)
  n. 492/2011) ha attuato tale principio con
  riferimento anche ai vantaggi sociali (art. 7 c.
  2). Nozione di vantaggio sociale ha un autonomo
  significato comunitario ? estende alle
  prestazioni di assistenza sociale atte a
  facilitare la mobilità dei cittadini comunitari
  allinterno dello spazio comune europeo
  (casistica CGE diritto alla riduzione tariffe
  ferroviarie per le famiglie numerose, assegno di
  natalità)
• - Principio di parità di trattamento in materia
  di accesso allalloggio (incluso laccesso alla
  proprietà) (art. 9 Regolamento n. 492/2011)
  (CGE, Commissione c. Grecia, 30.05.1989 n. 305/87)

17
La sicurezza sociale quale ambito disciplinato
dal diritto comunitario

• Con lintroduzione della cittadinanza dellUnione
  europea, il principio di parità di trattamento in
  materia di prestazioni sociali di cui al
  Regolamento n. 1612/68 trova applicazione nei
  confronti dei cittadini dellUE che esercitano il
  diritto alla libertà di circolazione,
  indipendentemente dallo status di lavoratori,
  fatte salve le limitazioni e le condizioni
  previste dal Trattato e dalle disposizioni
  adottate in applicazione ad esso (Grzelczyk,
  20.09.2001)

18
La sicurezza sociale quale ambito disciplinato
dal diritto comunitario

• Direttiva n. 2004/38/CE diritto alla libera
  circolazione dei cittadini dellUnione e dei loro
  familiari
• Art. 24 parità di trattamento in materia di
  assistenza sociale
• Deroghe
• Per i primi tre mesi di soggiorno e per i periodi
  più lunghi in cui il lavoratore rimane nel
  territorio del paese membro per cercarvi un
  lavoro (CGE, Antonissen, Collins). N.B. Deroga
  NON valida in relazione ad una prestazione
  finanziaria destinata a facilitare laccesso
  alloccupazione sul mercato del lavoro di uno
  Stato membro, qualora possa essere dimostrata
  lesistenza di un nesso reale tra la persona ed
  il mercato del lavoro (iscrizione liste
  collocamento) (CGE, Collins, Ioannidis (2005))
  rif. Normativa nazionale art. 13 c. 3 d.lgs. n.
  30/2007
• - Concernente la formazione professionale, le
  borse di studio e i prestiti per gli studenti che
  non siano lavoratori autonomi o subordinati
  ovvero familiari di essi.

19
La sicurezza sociale quale ambito disciplinato
dal diritto comunitario

• Gli studenti comunitari allora possono essere sic
  et simpliciter esclusi legittimamente da
  prestazioni assistenziali ?
• No se tali prestazioni non sono strettamente
  qualificabili quali aiuti al mantenimento agli
  studi nel senso indicato dallart. 24 c. 2 della
  direttiva (borse di studio, prestiti per
  studenti?per le altre prestazioni vali il
  principio di non discriminazione
  (Grzelczyk,C-184/99)
• No se sono stati precedentemente occupati,
  ovvero uno dei genitori o dei tutori legali ha
  percepito dei redditi nel paese, ovvero possono
  dimostrare un certo grado di integrazione nel
  paese (se ha già soggiornato nel paese da un
  certo periodo di tempo, sentenza CGE Bidar
  termine di tre anni)

20
La sicurezza sociale quale ambito disciplinato
dal diritto comunitario

• Interpretazione sistemica del principio di parità
  di trattamento in materia di assistenza sociale
  (Art. 24) con il diritto al mantenimento del
  soggiorno vincolato al criterio dellassenza
  dellonere eccessivo per il sistema di assistenza
  sociale dello Stato ospitante (Art. 14 direttiva
  n. 2004/38).

21
La sicurezza sociale quale ambito disciplinato
dal diritto comunitario

• Giurisprudenza della CGE
• Se un cittadino dellEU o un familiare possiede
  un titolo di soggiorno ha diritto alle
  prestazioni di assistenza sociale in regime di
  parità con i lavoratori nazionali
• (Martinez Sala, 1996 Trojani, 2002 fino a
  quanto il soggetto soggiorni legalmente, egli ha
  diritto alla parità di trattamento, salvo poi
  decidere se procedere o meno alla revoca del
  titolo di soggiorno e allallontanamento)
• Se il cittadino dellUE conserva la qualifica di
  lavoratore subordinato o autonomo (art. 7
  direttiva e d.lgs. n. 30/2007) ovvero ha
  acquisito il diritto di soggiorno permanente
• Se il familiare del cittadino dellUE mantiene il
  diritto di soggiorno (art. 14 direttiva art.
  11-12 d.lgs. n. 30/2007) Casi Baumbast C-413/99,
  Texeira v. UK, 23.02.2010, C- 480/08 e Ibrahim v.
  UK, C- 310/08, 23.02.2010, relativi allautonomo
  diritto al soggiorno del genitore del minore
  titolare del diritto di istruzione)
  dallautonomo diritto di soggiorno del genitore
  extracee di minore a carico con cittadinanza
  dellUnione discende il diritto alla parità di
  trattamento in materia di assistenza sociale
  (causa Zambrano c. Belgio, C- 34/09) sentenza
  08.3.2011
• Esclusione di una lettura restrittiva delle
  norme, che legherebbe strettamente il diritto al
  soggiorno alla permanenza delle condizioni per
  la sua acquisizione criterio dellonere
  irragionevole o eccessivo richiama ad un
  principio di proporzionalità.

22
La sicurezza sociale quale ambito disciplinato
dal diritto comunitario

• Valutazione del principio di proporzionalità
  (considerando 16 direttiva n. 2004/38)
• Ricorso sistematico al sistema dellassistenza
  sociale (esclusione di ogni automatismo)
• Esclusione del carattere eccessivo del ricorso
  allassistenza sociale quando linteressato vi
  fa richiesta per superare difficoltà dordine
  temporaneo (sentenza Grzelczyk gli Stati membri
  sono chiamati a dare prova di una certa
  solidarietà finanziaria con i cittadini degli
  altri Stati membri)
• Necessità di valutare la durata del soggiorno
  legale precedente dellinteressato nel paese di
  accoglienza, il suo grado di integrazione nella
  società di accoglienza e di origine, la sua
  situazione personale (età, stato di salute,
  situazione familiare e sociale, ad es. se la
  situazione di difficoltà è dovuta a avversità
  indipendenti dalla volontà dellinteressato (es.
  stato di salute, incidenti e infortuni, divorzi e
  separazioni, )?Corte di Appello di Milano, n.
  396-397/2010 dd. 10.12.2010)
• Bilanciamento rispetto allammontare dellaiuto
  assistenziale richiesto

23
La sicurezza sociale quale ambito disciplinato
dal diritto comunitario

• Principio di parità di trattamento e di non
  discriminazione per motivi di nazionalità (art.
  18 TFUE)
• Divieto di discriminazioni dirette
• Divieto di discriminazioni indirette o
  dissimulate.

24
La sicurezza sociale quale ambito disciplinato
dal diritto comunitario

• Concetto di discriminazione indiretta
• Quando una disposizione, un criterio, una prassi
  apparentemente neutri possono mettere le persone
  di diversa nazionalità protette dalle norme del
  diritto europeo in una posizione di particolare e
  sproporzionato svantaggio rispetto ai cittadini
  nazionali.
• Cioè discriminazioni fondate su altri criteri
  diversi dalla nazionalità, ma che comunque
  permangono al medesimo risultato (sentenza
  Scholz)
• Fonte giurisprudenza della CGE, direttive
  europee anti-discriminazione (n. 2000/43 e
  2000/78), 6 considerando al Regolamento n.
  492/2011 parità di trattamento deve essere
  considerata di diritto e di fatto).

25
La sicurezza sociale quale ambito disciplinato
dal diritto comunitario

• Criterio della residenza fondante una
  discriminazione indiretta
• In quanto può essere più facilmente soddisfatto
  dai cittadini piuttosto che dai lavoratori
  migranti e dunque privilegiare in misura
  sproporzionata i primi a danno dei secondi
  (Meints, Meussen, Commissione c. Lussemburgo,
  Commissione c. Italia 2003)

26
La sicurezza sociale quale ambito disciplinato
dal diritto comunitario

• Esempi di discriminazioni indirette fondate sulla
  residenza nella giurisprudenza della CGE
• Commissione c. Lussemburgo (20.06.2002) accesso
  al reddito minimo garantito subordinato al
  requisito della residenza quinquennale nel paese,
  in precedenza su questione analoga, Commissione
  c. Belgio (10.11.1992)
• Commissione c. Lussemburgo (10.03.1993) assegno
  di natalità subordinato al requisito di residenza
  durante lanno precedente alla nascita
• OFlyinn indennità funerarie in relazione al
  luogo di inumazione o di cremazione
• Commissione c. Belgio (12.09.1996) indennità
  per lavoratori in cerca di prima occupazione che
  hanno terminato gli studi in un istituto
  secondario riconosciuto o sovvenzionato dallo
  Stato
• Commissione c. Belgio (7.10.2004) indennità di
  carriera per i lavoratori in congedo parentale
  subordinata al domicilio o residenza in Belgio
  (discriminazione indiretta a danno dei lavoratori
  comunitari frontalieri)

27
Il welfare regionale del FVG e la discriminazione
indiretta fondata sullanzianità di residenza

• Abbattimento rette servizi per la prima
  infanzia 1 anno in regione (l.r.20/2005 modif.
  da l.r. 18/2009)
• Assegni allo studio per liscrizione scuole
  private parificate 5 anni in Italia, 1 anno in
  regione (l. r. 6/2006 modif. l.r. 18/2009)
• Contributi in materia di edilizia convenzionata,
  agevolata e sostegno alle locazioni (mutui prima
  casa, fondo accesso locazioni l. 431/98) dieci
  anni in Italia
• Fondo povertà 3 anni in regione (l.r. 9/2008)
• Assegnazione alloggi ATER dieci anni in Italia,
  di cui 5 in regione (l.r. 16/2008)
• Assegno di natalità dieci anni in Italia, di cui
  5 in regione
• Benefici carta famiglia otto anni in Italia, di
  cui 1 in regione (l.r. 12/2009)
• Accesso sistema integrato servizi sociali 3 anni
  in regione (l.r. 24/2009) (cancellato dalla
  sentenza Corte Costituzionale n. 40/2011)..
• ma anche

28
La discriminazione indiretta fondata
sullanzianità di residenza

• .. Regolamento del Comune di Ciampino sugli
  asili nido comunali (delibera n. 101 dd.
  07.06.2010)Meccanismo premiale per i lungo
  residenti nel Comune per la formazione delle
  graduatorie di accesso, cfr. punto 1. 7 "se
  almeno uno dei genitori è residente nel Comune di
  Ciampino 1 punto  per ogni anno di residenza
  calcolato con riferimento al genitore residente
  da più tempo".
• (parere negativo UNAR dd. 03.11.2010).

29
La sicurezza sociale quale ambito disciplinato
dal diritto comunitario

• Giudizio sullesistenza di una discriminazione
  indiretta fondato su tre livelli
• Comparabilità delle fattispecie
• La constatazione di uno svantaggio
• La negazione dellesistenza di una legittima
  causa di giustificazione della disparità di
  trattamento.

30
La sicurezza sociale quale ambito disciplinato
dal diritto comunitario

• 1) giudizio di comparabilità
• E discriminatorio il trattamento diseguale che
  si applica a situazione analoghe o comparabili
• 2) Constatazione dello svantaggio
• Rilevanza dei dati statistici
• Allué Coonan durata dei contratti lettori
  universitari di lingua stranieri. Discriminazione
  indiretta perché in base ai dati statistici
  soltanto il 25 dei lettori ha la cittadinanza
  italiana
• Tuttavia.

31
La sicurezza sociale quale ambito disciplinato
dal diritto comunitario

• .Il ricorrente deve provare lo svantaggio?
• .e tale onere deve essere soddisfatto attraverso
  dati statistici?
• La risposta è NO!
• Sono indirettamente discriminatorie le
  condizioni poste dallordinamento nazionale le
  quali, benchè indistintamente applicabili a
  tutti, a prescindere dalla nazionalità,
  riguardano
• Essenzialmente o in gran parte i lavoratori
  migranti ovvero
• Per la loro stessa natura, possono essere
  soddisfatte più agevolmente dai lavoratori
  nazionali che dai lavoratori migranti ovvero
• Rischiano di essere sfavorevoli in modo
  particolare ai lavoratori migranti.
• Dunque non è necessario accertare che la
  disposizioni di cui trattasi si applichi in
  concreto ad una percentuale notevolmente più
  elevata di lavoratori migranti. Basta rilevare
  che detta disposizione è in grado di produrre un
  effetto del genere (OFlynn)
• NON VI E DUNQUE PER LE DISCRIMINAZIONI SU BASE
  DI NAZIONALITA UNO STRETTO ONERE PROBATORIO

32
La sicurezza sociale quale ambito disciplinato
dal diritto comunitario

• Terzo livello di giudizio lassenza di una causa
  giustificatrice legittima
• Per essere legittima ed oggettiva la causa
  giustificatrice deve
• essere indipendente dalla cittadinanza (Schöning)
• Perseguire un interesse generale
• Essere proporzionale al sacrificio imposto in
  termini di disparità di trattamento (criterio di
  idoneità e necessità rispetto allobiettivo
  perseguito e di assenza di valide alternative)

33
La sicurezza sociale quale ambito disciplinato
dal diritto comunitario

• Considerazioni di bilancio non possono costituire
  di per sé obiettivi di politica sociale e dunque
  giustificare una discriminazione altrimenti norme
  e principi fondamentali dellUnione europea
  verrebbero condizionati dalla situazione delle
  finanze degli Stati membri (Helga Kutz-Bauer,
  Hill, Teuling).

34
La sicurezza sociale quale ambito disciplinato
dal diritto comunitario. Casi di giurisprudenza
in Italia

• Tribunale di Udine, ordinanza 30.06.2010 n.
  530/2010
• Lente locale deve disapplicare la normativa
  regionale che impone un requisito di anzianità di
  residenza ai fini dellaccesso ad un assegno di
  natalità in quanto incompatibile con il diritto
  dellUE
• Tribunale di Udine, ordinanza 17.11.2010 n.
  615/2010
• Lente locale deve disapplicare la normativa
  regionale che impone un requisito di anzianità di
  residenza ai fini dellaccesso al fondo locazioni
  in quanto incompatibile con il diritto dellUE
• Tribunale di Bolzano, ordinanza n. 666/2010 dd.
  24.11.2010
• Rinvio pregiudiziale alla Corte di Giustizia
  europea della normativa della Prov. autonoma di
  Bolzano che nel ripartire il finanziamento per l
  accesso alle locazioni, suddivide i fondi a
  seconda della nazionalità comunitaria o meno dei
  richiedenti e, per quanto concerne il primo
  gruppo, sulla base dei criteri della consistenza
  dei tre gruppi etnici autoctoni e del fabbisogno
  abitativo.
• Richiesta di parere alla CGE se tale normativa
  viola il principio di non-discriminazione di cui
  al diritto UE ed il principio di parità di
  trattamento nellaccesso allalloggio e
  allassistenza sociale a favore dei cittadini di
  paesi terzi lungo soggiornanti (conclusioni
  dellAvvocato generale della Corte dd.
  03.12.2011, causa C-571/10).

35
La sicurezza sociale quale ambito disciplinato
dal diritto comunitario. Casi di giurisprudenza
in Italia

• Tribunale di Gorizia, ordinanze n. 271/2011 dd.
  30.06.2011 e n. 212/2011 dd. 26.05.2011 Viola la
  parità di trattamento in materia di accesso alle
  prestazioni di assistenza sociale prevista
  dallart. 11 della direttiva n. 109/2003, la
  normativa regionale che impone un requisito di
  anzianità di residenza ai fini dellaccesso al
  fondo locazioni e allassegno di natalità.
• Tribunale di Trieste, ordinanza n. 479 dd.
  05.08.2011,Viola la parità di trattamento in
  materia di accesso alle prestazioni di assistenza
  sociale prevista dallart. 11 della direttiva n.
  109/2003, la normativa regionale che impone un
  requisito di anzianità di residenza ai fini
  dellaccesso al fondo locazioni

36
La sicurezza sociale quale ambito disciplinato
dal diritto comunitario

• Norme e principi fondamentali dellUnione
  europea
• Non discriminazione quale diritto fondamentale
  dellUE (art. 21 Carta dei diritti fondamentali
  dellUE)

37
La sicurezza sociale quale ambito disciplinato
dal diritto comunitario

• Effetto orizzontale del principio di non
  discriminazione per motivi di nazionalità,
  quindi non solo nei rapporti tra individui e/o
  società da un lato e istituzioni statuali
  dallaltro, ma anche nei rapporti tra privati
• (Art. 18 TFUE, Art. 45 TFUE, Art. 49 TFUE)?norme
  formulate in termini generali e dunque non
  rivolte in modo particolare agli Stati
  membri?norme imperative attributive di diritti
  ai singoli ed enuncianti libertà fondamentali,
  ora riconosciute dalla Carta europea dei diritti
  fondamentali.
• (CGUE, sentenza 6 giugno 2000, Angonese c. Cassa
  di Risparmio di Bolzano)

38
La sicurezza sociale quale ambito disciplinato
dal diritto comunitario Effetto orizzontale
del principio di non discriminazione per
motivi di nazionalità

• Caso di studio
• Fondazione filantropica privata (ex IPAB) che
  eroga borse di studio e prestazioni sociali a
  sostegno della famiglia unicamente a cittadini
  italiani sulla base di unattribuzione
  testamentaria.
• Bilanciamento valori costituzionali
• Da un lato principio di uguaglianza e pari
  dignità sociale delle persone (artt. 2 e 3
  Cost.)
• Dallaltro libertà ed autonomia contrattuale
  (art. 41 Cost.)
• Artt. 1343 e 1418 c.c. contratto nullo quando
  contrario a norme imperative, allordine pubblico
  e al buon costume. Il principio di uguaglianza è
  norma imperativa e di ordine pubblico.
• Riferimenti giurisprudenziali
• Corte Cassazione, II, 15 aprile 2009, n. 8941.
• TAR Campania, sentenza n. 4978/2011 dd.
  26.10.2011
• Fino a che punto può valere il principio di
  non-discriminazione nellambito della prestazioni
  offerte in regime di gratuità ?
• Tesi della giustificabilità della distinzione o
  restrizione operata nella sfera dei beneficiari
  quando il donante abbia un apprezzabile interesse
  economico o morale ad operare la distinzione o
  restrizione in stretta correlazione o dipendenza
  dalla propria natura costitutiva o dellazione
  che intenda premiare (Maffeis, offerta al
  pubblico e divieto di discriminazione, giuffrè
  2007)

39
La sicurezza sociale quale ambito disciplinato
dal diritto comunitario Effetto orizzontale
del principio di non discriminazione per
motivi di nazionalità

• Tariffe differenziate a seconda della nazionalità
  nelle polizze assicurative RCA auto
  (penalizzazione di cittadini UE appartenenti a
  determinate nazionalità primis romeni)
• Violazione dellart. 18 del TFUE dellart. 21 c.
  2 CDFUE in quanto norme applicabili anche ai
  rapporti tra privati (limite di diritto europeo
  al principio di autonomia delliniziativa
  economica privata

40
Diritto comunitario, prestazioni di assistenza
sociale e cittadini di Paesi terzi

• Parità di trattamento in materia di accesso alle
  prestazioni di assistenza sociale tra cittadini
  nazionali e cittadini stranieri titolari del
  permesso di soggiorno CE per lungo soggiornanti
  (direttiva n. 109/2003, art. 11 c. 1 lett. f,
  attuata in Italia con il d.lgs. n. 3/2007, artt.
  9 e 9 bis d.lgs. n.286/98)

41
Diritto comunitario, prestazioni di assistenza
sociale e cittadini di Paesi terzi

• Ambiguo recepimento in Italia clausola
  generalizzata di esenzione in caso di previsione
  normativa difforme (comma 12 lett. c) art. 9
  d.lgs. n. 286/98)
• Criterio interpretativo la norma interna di
  recepimento o che comunque si situi nellambito
  del diritto comunitario deve essere interpretata
  in maniera conforme alla norma comunitaria.
  Quando linterpretazione conforme non sia
  possibile per una radicale difformità della norma
  interna rispetto a quella comunitaria, la prima
  deve essere disapplicata a vantaggio della
  seconda.

42
Diritto comunitario, prestazioni di assistenza
sociale e cittadini di Paesi terzi/permesso di
soggiorno CE per lungo soggiornanti

• Giurisprudenza
• Ordinanza Tribunale di Gorizia, n. 351/10 dd.
  01.10.2010
• Ordinanza Tribunale di Padova, dd. 05.12.2011
• Ordinanza del Tribunale di Monza dd. 10.06.2011
• Art. 9 d.lgs. N. 286/98 deve essere interpretato
  in maniera conforme al principio di parità di
  trattamento di cui alla direttiva n. 109/2003
  (diritto allassegno INPS per i nuclei familiari
  numerosi ex art. 65 L. 448/98 spettante anche al
  titolare di permesso di soggiorno CE per lungo
  soggiornanti)
• Ordinanza tribunale di Bolzano n. 379 dd. 11
  giugno 2009 norma di cui allart. 11 direttiva
  n. 109/2003 avente contenuto immediatamente
  precettivo suscettibile di creare effetti diretti
  nellordinamento italiano

43
Diritto comunitario, prestazioni di assistenza
sociale e cittadini di Paesi terzi/permesso di
soggiorno CE per lungo soggiornanti

• Esempi di incompatibilità tra il principio
  comunitario di parità di trattamento a favore dei
  soggiornanti di lungo periodo e la legislazione
  interna italiana
• Art. 65 L. 448/98 (assegno INPS ai nuclei
  familiari numerosi con almeno tre figli minori)
  (clausola di cittadinanza, italiano o di un paese
  membro dellUE) discriminazione diretta
• Art. 81 d.l. n. 112/2008, convertito nella legge
  n. 133/2008 (c. 32) (carta acquisti riservata
  agli anziani over 65 e bambini under 3
  clausola di cittadinanza italiana )
  discriminazione diretta
• Art. 19 comma 18 legge n. 2/2009 (carta
  bambini rimborso delle spese per pannolini e
  latte artificiale)- clausola di cittadinanza
  italiana) discriminazione diretta
• Art. 11 comma 13 della  legge n. 133/2008, che
  ha convertito, con modificazioni, il
  decreto-legge n. 112/2008, modificativo dellart.
  11 della legge n. 431/98 prevede ora per i soli
  cittadini stranieri (extraUE) l'accesso al  
  Fondo nazionale per il sostegno alle abitazioni
  in locazione vincolato al requisito del possesso
  del certificato storico di residenza da almeno
  dieci anni nel territorio nazionale ovvero da
  almeno cinque anni nella medesima regione -
  discriminazione diretta
• Art. 20 c. 10 d.l. n. 112/2008, convertito con
  legge n. 133/2008 (requisito di anzianità di
  residenza decennale in Italia ai fini
  dellaccesso allassegno sociale a partire dal 1
  gennaio 2009) discriminazione indiretta o
  dissimulata fondata sulla residenza

44
Diritto comunitario, prestazioni di assistenza
sociale e cittadini di Paesi terzi/Rifugiati e
titolari della protezione sussidiaria

• Art. 28 direttiva n. 2004/83 dd. 29 aprile 2004
  parità di trattamento con i cittadini nazionali
  con la finalità di scongiurare il disagio sociale
  (considerando n. 33)- recepimento art. 27 d.lgs.
  n. 251/07
• Giurisprudenza Tribunale di Milano, ordinanza 31
  gennaio 2008 (indennità di accompagnamento).

45
Diritto comunitario, prestazioni di assistenza
sociale e cittadini di Paesi terzi/rifugiati e
titolari della protezione sussidiaria

• Esempi di incompatibilità tra il principio
  comunitario di parità di trattamento a favore dei
  rifugiati e dei titolari di protezione
  sussidiaria e la legislazione interna italiana
• Art. 81 d.l. n. 112/2008, convertito nella legge
  n. 133/2008 (c. 32) (carta acquisti riservata
  agli anziani over 65 e bambini under 3
  clausola di cittadinanza italiana )
  discriminazione diretta
• Art. 19 comma 18 legge n. 2/2009 (carta
  bambini rimborso delle spese per pannolini e
  latte artificiale)- clausola di cittadinanza
  italiana) discriminazione diretta
• Art. 11 comma 13 della  legge n. 133/2008, che
  ha convertito, con modificazioni, il
  decreto-legge n. 112/2008, modificativo dellart.
  11 della legge n. 431/98 prevede ora per i soli
  cittadini stranieri (extraUE) l'accesso al  
  Fondo nazionale per il sostegno alle abitazioni
  in locazione vincolato al requisito del possesso
  del certificato storico di residenza da almeno
  dieci anni nel territorio nazionale ovvero da
  almeno cinque anni nella medesima regione -
  discriminazione diretta
• Art. 20 c. 10 d.l. n. 112/2008, convertito con
  legge n. 133/2008 (requisito di anzianità di
  residenza decennale in Italia ai fini
  dellaccesso allassegno sociale a partire dal 1
  gennaio 2009) discriminazione indiretta o
  dissimulata fondata sulla residenza
• N.B. Assegno INPS nuclei numerosicircolare n. 9
  del 22 gennaio 2010 estende tale beneficio anche
  ai rifugiati e titolari di protezione
  sussidiaria.

46
Diritto comunitario, prestazioni di assistenza
sociale e cittadini di Paesi terzi/clausola di
non discriminazione in taluni Accordi
euro-mediterranei

• Accordi di Associazione euromediterranei tra
  Comunità Europea e alcuni Stati terzi
• Clausola di parità di trattamento e di non
  discriminazione in materia di sicurezza sociale
  negli Accordi con Repubblica di Tunisia, Regno
  del Marocco e Algeria

47
Diritto comunitario, prestazioni di assistenza
sociale e cittadini di Paesi terzi/clausola di
non discriminazione in taluni Accordi
euro-mediterranei

• Es. Art. 68 Accordo euromediterraneo con
  lAlgeria
• 1....i lavoratori di cittadinanza algerina e i
  loro familiari conviventi godono, in materia di
  sicurezza sociale, di un regime caratterizzato
  dall'assenza di ogni discriminazione basata sulla
  cittadinanza rispetto ai cittadini degli Stati
  membri nei quali essi sono occupati.
• 2. Il termine "sicurezza sociale" include i
  settori della sicurezza sociale che concernono le
  prestazioni relative alla malattia e alla
  maternità, all'invalidità, le prestazioni di
  vecchiaia e per i superstiti, i benefici relativi
  agli infortuni sul lavoro, alle malattie
  professionali, al decesso, le prestazioni
  relative alla disoccupazione e quelle familiari".
• Il successivo art. 69 specifica quali
  destinatari  della previsione sulla parità di
  trattamento "i cittadini delle parti contraenti 
  residenti o legalmente impiegati  nel territorio
  dei rispettivi paesi ospiti", fissando dunque
  l'unico requisito della residenza o dell'attività
  lavorativa legale svolta nel territorio della
  parte contraente .

48
Diritto comunitario, prestazioni di assistenza
sociale e cittadini di Paesi terzi/clausola di
non discriminazione in taluni Accordi
euro-mediterranei

• Art. 3-1 della Decisione n. 3/80 del Consiglio
  dassociazione dellAccordo di associazione
  CEE-Turchia del 1963
• parità di trattamento in materia di sicurezza
  sociale a favore dei lavoratori turchi
  soggiornanti nellUnione europea e dei loro
  familiari, a prescindere dalla loro nazionalità.
• - La nozione di lavoratore deve essere
  interpretata con riferimento allart. 1 lett. a )
  del Regolamento n. 1408/71 (persona assicurata,
  sia pure per un solo rischio, in forza di
  unassicurazione obbligatoria o facoltativa
  presso un regime previdenziale generale o
  speciale e indipendentemente dallesistenza di un
  rapporto di lavoro) (CGUE, Sürül c. Germania, 4
  maggio 1999)

49
Diritto comunitario, prestazioni di assistenza
sociale e cittadini di Paesi terzi/clausola di
non discriminazione in taluni Accordi
euro-mediterranei

• Il principio di parità di trattamento deve essere
  interpretato alla stessa stregua di quanto
  previsto per i cittadini UE nellambito
  dellinterpretazione offerta dalla CGE divieto
  di discriminazioni non solo dirette, ma anche
  indirette (CGE, Ozturk c. Austria, sentenza
  28.04.2004, causa C-373/02).

50
Diritto comunitario, prestazioni di assistenza
sociale e cittadini di Paesi terzi/clausola di
non discriminazione in taluni Accordi
euro-mediterranei

• Interpretazione del concetto di sicurezza
  sociale
• Trattandosi di una di una norma di diritto
  comunitario, il concetto deve essere interpretato
  alla luce degli autonomi criteri interpretativi
  sviluppati dalla giurisprudenza della CGE.
• ? nozione di sicurezza sociale intesa allo
  stesso modo dellidentica nozione contenuta nel
  Regolamento Ce n. 1408/71 (ora Reg. n. 883/2004)
  dunque
• Non sono prestazioni contributive, ma anche
  assistenziali, di tipo familiare, ovvero
  destinate dalla tutela specifica delle persone
  con disabilità, comprese nellallegato X, ma
  anche quelle che, pur non essendo incluse
  nellallegato, corrispondono a diritti
  soggettivi in quanto previste dalla legislazione
  che ne disciplina i criteri ed i requisiti
  soggettivi ed oggettivi, purchè siano riferibili
  alle categorie di prestazioni di sicurezza
  sociale di cui allart. 3 c. 1 del Regolamento n.
  883/04 (dinamica espansiva della nozione di
  sicurezza sociale)
• (Kziber, Yousfi, Hallouzi-Choho, Krid, Henia
  Babahenini, )

51
Diritto comunitario, prestazioni di assistenza
sociale e cittadini di Paesi terzi/clausola di
non discriminazione in taluni Accordi
euro-mediterranei

• Destinatari e beneficiari della norma sono i
  lavoratori legalmente residenti e i loro
  familiari (indipendentemente dalla loro
  cittadinanza). Dunque lo status di lavoratore è
  necessario. Per esso si intende non solo il
  lavoratore salariato attivo, ma anche colui che
  attualmente non è attivo, ma lo è stato in
  passato (disoccupato, pensionato, in malattia, o
  vittima di un incidente sul lavoro) (Mamate El
  Youssfi c. Belgio)

52
Diritto comunitario, prestazioni di assistenza
sociale e cittadini di Paesi terzi/clausola di
non discriminazione in taluni Accordi
euro-mediterranei

• Immediata e diretta applicabilità
  nellordinamento interno degli Accordi
  euromediterranei, così come interpretati dalla
  giurisprudenza in quanto norme di diritto
  comunitario (primato del diritto comunitario sul
  diritto interno e conseguente disapplicazione
  delle norme interne ad esso configgenti)?
• Casi di giurisprudenza favorevole in Italia
• Tribunale di Genova, ordinanza 3 giugno 2009,
  Ahmed CHAWQUI c. INPS (assegno di invalidità)
• Tribunale di Verona, ordinanza 14 gennaio 2010,
  n. 745/09 (indennità speciale per i ciechi)
• Corte di Appello di Torino, sentenza n. 1273/2007
  dd. 14.11.2007 (indennità di accompagnamento)
• Tribunale di Tivoli, ordinanza dd. 15.11.2011
  (assegno di maternità comunale)
• Tribunale di Perugia, sentenza n. 825/2011 dd.
  28.10.2011 (pensione di invalidità)

53
Diritto comunitario, prestazioni di assistenza
sociale e cittadini di Paesi terzi/clausola di
non discriminazione in taluni Accordi
euro-mediterranei

• Casi di giurisprudenza sfavorevole
• Cassazione, sez. lavoro, sentenza n. 24278 dd.
  29.09.2008 (assegno famiglie numerose art. 65 l.
  448/98) erronea interpretazione della nozione di
  sicurezza sociale secondo le categorie
  dellordinamento interno italiano e non secondo
  lautonoma definizione del diritto comunitario
• ma revirement
• Cassazione, sentenza n. 17966/20911 dd.01.09.2011
  (pensione di invalidità) corretta applicazione
  della giurisprudenza CGE non sovrapposizione
  tra concetto comunitario di sicurezza sociale e
  concetto nazionale di previdenza sociale

54
Diritto comunitario, prestazioni di assistenza
sociale e cittadini di Paesi terzi/clausola di
non discriminazione in taluni Accordi
euro-mediterranei

• Esempi di incompatibilità tra il principio di
  parità di trattamento in materia di sicurezza
  sociale a favore dei destinatari delle norme di
  cui agli accordi euromediterranei e la
  legislazione interna italiana
• Art. 80 c. 19 L. n. 388/2000 (carta di soggiorno
  o permesso di soggiorno CE lungo soggiornanti
  come requisito di accesso allassegno sociale e
  alle prestazioni di assistenza sociale che
  costituiscono diritti soggettivi ai sensi della
  legislazione vigente)
• Art. 41 d.lgs. n. 286/98 (accesso alle
  prestazioni di assistenza sociale vincolato al
  possesso di un permesso di soggiorno della durata
  di almeno un anno) qualora tali prestazioni non
  abbiano una caratteristica generale, ma possano
  ricollegarsi ad una delle categorie della
  sicurezza sociale elencate nellart. 4.1 del
  Regolamento n. 1408/71 (ad es. prestazioni
  familiari)
• Art. 74 d.lgs. 151/2001 (assegno di maternità di
  base per ogni figlio nato in nuclei familiari in
  condizioni di disagio economico) (accesso per
  le donne extracomunitarie riservato alle titolari
  di permesso di soggiorno CE per lungo
  soggiornanti)
• Art. 65 L. 448/98 (assegno INPS ai nuclei
  familiari numerosi con almeno tre figli minori)
  (clausola di cittadinanza, italiano o di un paese
  membro dellUE) discriminazione diretta
• Art. 81 d.l. n. 112/2008, convertito nella legge
  n. 133/2008 (c. 32) (carta acquisti riservata
  agli anziani over 65 e bambini under 3
  clausola di cittadinanza italiana )
  discriminazione diretta
• Art. 19 comma 18 legge n. 2/2009 (carta
  bambini rimborso delle spese per pannolini e
  latte artificiale)- clausola di cittadinanza
  italiana) discriminazione diretta
• Art. 20 c. 10 d.l. n. 112/2008, convertito con
  legge n. 133/2008 (requisito di anzianità di
  residenza decennale in Italia ai fini
  dellaccesso allassegno sociale a partire dal 1
  gennaio 2009) discriminazione indiretta o
  dissimulata fondata sulla residenza

55
Diritto comunitario, prestazioni di assistenza
sociale e cittadini di Paesi terzi/clausola di
non discriminazione in taluni Accordi
euro-mediterranei

• La clausola di parità di trattamento prescinde
  dalla natura del titolo di soggiorno e dal
  diverso consolidamento del soggiorno del
  lavoratore straniero o del suo familiare nel
  Paese membro?
• Non sono ammesse distinzioni tra lavoratori
  regolarmente residenti con titoli di soggiorno
  temporanei e lavoratori con titoli di soggiorno
  di lunga durata o permanenti
• (CGE, 4 maggio 1999, Sürül c. Germania, C-262/96)

56
Diritto comunitario, prestazioni di assistenza
sociale e cittadini di Paesi terzi/clausola di
non discriminazione in taluni Accordi
euro-mediterranei

• Art. 9 della Decisione n. 1/80 del Consiglio
  dassociazione dellAccordo di associazione
  CEE-Turchia del 1963
• Parità di trattamento in materia di accesso
  allistruzione, al tirocinio, alla formazione
  professionale e ai vantaggi stabiliti in materia
  dalla legislazione nazionale per i figli di
  lavoratori turchi regolarmente residenti con i
  loro genitori
• clausola di residenza interpretata dalla CGUE
  come non impeditiva allerogazione di un aiuto
  finanziario per gli studi universitari compiuti
  allestero dal figlio di un lavoratore turco
  residente in Germania, quando il primo già
  risiedeva assieme al genitore prima di aver
  iniziato linsegnamento superiore, nel momento in
  cui tale aiuto può essere concesso in una
  situazione analoga allo studente nazionale (Gürol
  c. Germania, sentenza 7 luglio 2005, C-374/03).

57
Diritto comunitario, prestazioni di assistenza
sociale e cittadini di Paesi terzi

• Il principio di parità di trattamento contenuto
  negli strumenti di diritto europeo riferiti a
  cittadini di Paesi terzi non membri UE deve
  essere interpretato allo stesso modo dellanalogo
  principio previsto per i cittadini dellUE,
  incluso dunque il divieto di discriminazioni
  indirette ?
• Giurisprudenza CGE dipende in particolare dallo
  scopo perseguito da ciascuna di tale disposizioni
  nel suo ambito specifico (ad es. sentenza B.
  Pokrzeptowicz-Meyer c. Germania, 29 gennaio 2002,
  causa C-162/00, paragrafo 33).quindi.
• considerando n. 4 alla direttiva europea n.
  109/2003 (lungo soggiornanti), si legge che
  finalità della direttiva medesima è
  lintegrazione dei cittadini di Paesi terzi
  stabilitisi a titolo duraturo, la quale
  costituisce un elemento cardine per la promozione
  della coesione economica e sociale e dunque un
  obiettivo fondamentale dellUnione europea
  medesima.
• NON VI SONO RAGIONI PER SOSTENERE CHE
  NELLINTERPRETAZIONE DEL PRINCIPIO DI PARITA DI
  TRATTAMENTO CONTENUTO NELLA DIRETTIVA N. 109/2003
  NON SI DEBBA INCLUDERE I DIVIETI DI
  DISCRIMINAZIONI INDIRETTE O DISSIMULATE FONDATE
  AD ES. SULLANZIANITA DI RESIDENZA.

58
Il principio di non discriminazione nel diritto
internazionale pattizio

• Alcune norme di diritto internazionale
  riguardante la protezione sociale si reggono su
  un principio di universalità, facendo parte del
  sistema internazionale dei diritti umani
• Convenzione ONU di New York sui diritti del
  fanciullo (artt. 26 e 27 in combinato disposto
  con lart. 2 divieto di discriminazione dei
  fanciulli in relazione ad uno status dei
  genitori)
• Convenzione ONU sui diritti delle persone con
  disabilità (sottoscritta dallItalia il 30 marzo
  2007 e ratificata con legge 3.3.09) diritto alla
  protezione delle persone con disabilità da
  qualsiasi discriminazione qualunque ne sia il
  fondamento (art. 5), anche in relazione al
  diritto a raggiungere adeguati livelli di vita e
  di protezione sociale (art. 28).?

59
Il principio di non discriminazione nel diritto
internazionale pattizio/ principio di
universalità-Convenzione ONU sui diritti persone
con disabilità

• Corte Costituzionale, ordinanza n. 285 dd.
  2.11.2009 e ordinanza n. 329 dd. 16.12.2011
  l'indennità di frequenza, di cui alla legge n.
  289/90, va erogata a tutti i minori stranieri
  invalidi regolarmente soggiornanti e non solo a
  quelli titolari di carta di soggiorno.
• Principio le prestazioni assistenziali che
  presuppongono  gravi infermità mirano a
  realizzare il diritto alla salute quale diritto
  umano fondamentale. Tale principio di parità di
  trattamento ha una valenza ulteriore
  nell'ordinamento italiano  dopo l'entrata in
  vigore della Convenzione delle Nazioni Unite sui
  diritti delle persone con disabilità, siglata a
  New York il 13 dicembre 2006 e ratificata con la
  legge 3 marzo 2009, n. 18. La Convenzione infatti
  afferma il principio dell'universalità dei
  diritti spettanti a tutte le persone con
  disabilità, senza discriminazioni, qualunque ne
  sia il loro fondamento (art. 5),  con particolare
  riferimento ed attenzione verso i minori con
  disabilità (art. 7).
• ? quando venga previsto un intervento o una
  misura a favore delle persone disabili, volte a
  realizzare gli obiettivi della Convenzione,
  questo non potrà avere un carattere
  discriminatorio allinterno della popolazione
  disabile.
• ? lindennità di frequenza è un beneficio sociale
  che coinvolge beni e valori  di primario risalto
  nel quadro dei diritti fondamentali della
  persona dalla tutela dellinfanzia e della
  salute, alla salvaguardia delle condizioni
  accettabili di vita, non solo economiche,  per il
  contesto familiare in cui il minore disabile si
  trova inserito, alle esigenze di agevolare la
  futura  inclusione sociale e lavorativa del
  minore disabile.
• Giurisprudenza di merito Corte di Appello di
  Torino, sentenza 27 novembre 2009 Tribunale di
  Montepulciano, sentenza 17 febbraio 2011 (contro
  Corte di Appello di Firenze 27.01.2009 )

60
Il principio di non discriminazione nel diritto
internazionale pattizio

• Una disparità di trattamento in relazione ad una
  categoria protetta dal diritto internazionale
  costituisce una discriminazione illegittima e
  vietata se non è sorretta da una giustificazione
  obiettiva e ragionevole. La disparità di
  trattamento ha una giustificazione obiettiva e
  ragionevole quando persegue uno scopo
  legittimo ed è proporzionata e dunque
  strettamente necessaria rispetto allo scopo
  perseguito. (interpretazione clausola generale di
  non discriminazione di cui allart. 26 Patto
  internazionale sui diritti civili e politici di
  cui allart. 2 c. 2 Patto internazionale sui
  diritti economici, sociali e culturali General
  Comment n. 20 allart. 2.2. del Comitato ONU per
  i diritti economici, sociali e culturali, 25
  maggio 2009 Raccomandazione n. 30 CERD di cui
  allart. 14 della CEDU giurisprudenza della
  Corte di Strasburgo)
• Dunque il principio di non discriminazione
  costituirebbe una norma di diritto internazionale
  generalmente riconosciuta o norma di diritto
  consuetudinario o principio comune alle nazioni
  civili (norma di jus cogens)

61
Il principio di non discriminazione nel diritto
internazionale pattizio

• General Comment n. 20 allart. 2.2. del Comitato
  ONU per i diritti economici, sociali e culturali,
  25 maggio 2009 considerazioni di bilancio e di
  risparmio sulla spesa pubblica non costituiscono
  una obiettiva e ragionevole giustificazione di
  disparità di trattamento basate su uno dei
  criteri previsti dalla Convenzione, a meno che
  ogni sforzo sia stato compiuto, in via
  prioritaria, per usare tutte le risorse a
  disposizione dello Stato contraente al fine di
  affrontare ed eliminare la discriminazione (punto
  13).

62
Il principio di non discriminazione nel diritto
internazionale pattizio

• Parità di trattamento e divieto di
  discriminazione in materia di prestazioni di
  assistenza sociale nella giurisprudenza della
  Corte europea dei diritti dellUomo
• Art. 14 (divieto di discriminazione nel quadro
  dei diritti riconosciuti dalla Convenzione) in
  combinato disposto con lart. 1 del Protocollo n.
  1 alla Convenzione riguardante la tutela dei
  diritti patrimoniali.

63
Il principio di non discriminazione nel diritto
internazionale pattizio/giurisprudenza CEDU

• In mancanza di una giustificazione obiettiva e
  ragionevole una prestazione sociale, anche di
  tipo non contributivo, non può essere riservata
  unicamente ai cittadini nazionali, discriminando
  quelli stranieri. Sebbene venga lasciato agli
  Stati contraenti un certo margine di
  discrezionalità nel valutare lesistenza di
  situazioni di fatto differenti che possano
  giustificare una disparità di trattamento, in una
  società democratica, solo considerazioni assai
  fondate e pregnanti possono far ritenere conformi
  alla CEDU differenze di trattamento
  esclusivamente fondate sulla nazionalità.
• Si vedano le sentenze CEDU, Gaygusuz c. Austria,
  sent. 16 settembre 1996 relativa ad un assegno di
  urgenza versato ai disoccupati che hanno cessato
  lindennizzo ordinario, e finanziato dai fondi
  pubblici Petrovic c. Austria, sent. 27 marzo
  1998, relativa allassegno per congedo parentale
  di cui alla normativa austriaca anteriore al
  1989 Wessels-Bergevoet c. Olanda, sent. 4 giugno
  2002 relativa al diritto ad una pensione di
  vecchiaia in favore delle donne coniugate Willis
  c. Regno Unito, sent. 11 giugno 2002,relativa ad
  una prestazione forfetaria per vedove e un
  assegno alle madri vedove versato per il periodo
  di custodia dei figli Azinas c. Cipro, sent. 20
  giugno 2002,relativa agli effetti di una misura
  sanzionatoria comportante la decadenza dal
  diritto alle pensione di vecchiaia e/o altre
  prestazioni previdenziali Koua Poirrez c.
  Francia, sent. 30 settembre 2003, relativa
  allassegno per i minorati adulti.
• ?

64
Il principio di non discriminazione nel diritto
internazionale pattizio/giurisprudenza CEDU

• In linea di principio, differenze tra cittadini
  nazionali e stranieri nella fruizione di
  prestazioni di assistenza sociale non devono
  essere previste e ogni disparità di trattamento
  è, fino a prova contraria, illegittima.
  Considerazioni molto fondate e pregnanti fondate
  sul conseguimento di un fine legittimo di
  pubblica utilità e sulla proporzionalità tra fini
  conseguiti e mezzi impiegati sono indispensabili
  per legittimare una disparità di trattamento
  basata sulla nazionalità.
• Non costituisce una giustificazione obiettiva e
  ragionevole lasserita necessità di equilibrare
  le spese di welfare con le risorse disponibili,
  restringendo conseguentemente la platea dei
  destinatari in ragione della cittadinanza (Koua
  Poirrez), o lasserzione di una speciale
  responsabilità dello Stato nei confronti dei
  propri cittadini che implicherebbe un principio
  di preferenzialità ( in Gaygusuz ).

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Il principio di non discriminazione nel diritto
internazionale pattizio / criterio
dellobiettività e ragionevolezza di una
disparità di trattamento

• Riguardo ad un paniere di diritti umani
  fondamentali e di prestazioni assistenziali
  essenziali e urgenti, la regolarità del soggiorno
  dello straniero non è certo un criterio obiettivo
  e ragionevole di distinzione ? estensione della
  fruizione di tali diritti e delle conseguenti
  prestazioni anche ai migranti irregolari (art. 2
  comma 1 d.lgs. n. 286/98 general comment n. 20
  comitato ONU, punto 30)
• Al di fuori di tale paniere di diritti e
  prestazioni essenziali, la regolarità del
  soggiorno dello straniero può costituire un
  criterio legittimo di distinzione

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Il principio di non discriminazione nel diritto
internazionale pattizio / criterio
dellobiettività e ragionevolezza di una
disparità di trattamento

• La Corte europea dei diritti dellUomo non sembra
  orientata a riconoscere un carattere di
  ragionevolezza e obiettività alle differenze di
  trattamento nella fruizione di prestazioni
  sociali di natura familiare (promosse cioè con
  lintento di difendere la vita familiare) fondate
  sul diverso grado di consolidamento del soggiorno
  regolare dello straniero (Okpisz c. Germany
  25.10.2005 Niedzwiecki c. Germany 25.10.2005).
• Tale posizione della CEDU è stata influenzata
  esplicitamente dal riferimento allo standard
  giuridico nazionale tedesco, in quanto la stessa
  corte costituzionale federale tedesca si era già
  espressa in precedenza per lirragionevolezza
  della disparità di trattamento nella fruizione di
  prestazioni sociali destinate alla tutela dei
  minori e della famiglia a seconda del diverso
  grado di consolidamento del permesso di soggiorno
  dello straniero. Lo stesso ragionamento ora vale
  nel caso italiano dopo le sentenza della Corte
  Cost. italiana n. 40/2011 e 61/2011.
• La Corte europea dei diritti dellUomo non ha
  riconosciuto pertinente il criterio di
  nazionalità (cittadinanza) risultante
  nellesclusione dei cittadini stranieri da
  prestazioni volte a tutelare le famiglie
  numerose, nel momento in cui tale esclusione era
  motivata da ragioni di politica demografica,
  sulla base del ragionamento secondo cui gli
  stranieri, sebbene regolarmente soggiornanti,
  potrebbero essere in ogni momento costretti a
  lasciare il paese, e dunque non potrebbero
  contribuire al bilanciamento del deficit
  demografico (sentenza Fawsie c. Grecia,
  28.10.2010)

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Il principio di non discriminazione nel diritto
internazionale pattizio / criterio
dellobiettività e ragionevolezza di una
disparità di trattamento

• Principio di eguaglianza, e criterio di
  obiettività e ragionevolezza di un criterio
  distintivo di nazionalità nella giurisprudenza
  costituzionale italiana
• Sentenza n. 432/2005 (illegittimità
  costituzionale della legge della Regione
  Lombardia sul trasporto pubblico regionale e
  locale, circolazione gratuita sui mezzi pubblici
  delle persone invalide civili residenti sul
  territorio regionale purchè di cittadinanza
  italiana o comunitaria) ragionevolezza della
  distinzione deve essere coerente con la finalità
  della norma.
• Sentenza n. 40/2011 (illegittimità costituzionale
  della norma della Regione FVG sullaccesso al
  sistema integrato dei servizi sociale che aveva
  introdotto un requisito di cittadinanza e di
  anzianità di residenza)

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Il principio di non discriminazione nel diritto
internazionale pattizio

• Altre norme di diritto internazionale pattizio
  contenenti principi di parità di trattamento in
  materia di diritti sociali e sicurezza sociale
• Art. 10 Convenzione OIL n. 143/1975, di cui si fa
  espresso riferimento allart. 2 c. 3 d.lgs. n.
  286/98 (per cui potrebbe ritenersi che tale norma
  sia in grado di fondare situazioni soggettive a
  favore dei lavoratori migranti regolarmente
  soggiornanti)
• Art. 6 Convenzione OIL n. 97/1949 obbligo dello
  Stato di garantire agli immigrati legalmente
  soggiornanti il trattamento nazionale riguardante
  laccesso allalloggio.
• Carta Sociale europea proclama il diritto
  allassistenza sociale per tutte le persone
  sprovviste di mezzi sufficienti (art. 16), così
  come lobbligo dello Stato di assicurare
  lesercizio effettivo di tutte le persone al
  diritto allalloggio (art. 31), senza
  discriminazioni (art. E parte V). (ne deriva
  unobbligazione degli Stati contraenti a
  garantire la parità di trattamento tra lavoratori
  migranti e nazionali (Comitato europeo dei
  diritti sociali, decisione FEANTSA c. Francia
  5.12.2007 in materia di alloggio Conclusione XIV
  -1 05.01.1998 in materia di prestazioni di
  assistenza sociale)

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La legislazione nazionale in materia di accesso
degli stranieri allabitazione e alle
prestazioni di assistenza sociale

• Laccesso allabitazione
• Art. 40 c. 6 d.lgs. n. 286/98
• Parità di trattamento con i cittadini italiani
  nellaccesso agli alloggi di e.r.p., servizi di
  intermediazione immobiliare delle agenzie
  sociali, credito agevolato in materia di prima
  casa
• A favore di
• Stranieri titolari di carta di soggiorno
• Stranieri titolari di pds di durata almeno
  biennale e che esercitano attività lavorativa
  (titolari di contratto di lavoro a tempo
  indeterminato)
• Titolari dello status di rifug