POSGRADO DERECHO ADMINISTRATIVO

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Curso de Actualización del Código Civil y
Comercial de la Nación (marzo de 2015)Módulo
II Persona Humana. Capacidad. Salud Mental.
Bioética
Por Dr. Aidilio Fabiano
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Objetivo

• Analizar las principales modificaciones que
  incorpora el nuevo Código Civil y Comercial,
  referente al Estatuto de la Persona Humana y, a
  la luz de las mismas, sumado a las demás fuentes
  aplicables, determinar cómo quedan perfiladas las
  instituciones jurídicas que se traten.

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Temas

• del Título preliminar.
• Derecho Transitorio.
• Ejercicio de los Derechos.
• Derechos y Bienes
• del Libro I. Capítulo 1.Persona Humana.
• Evolución del concepto de persona. concepción
  actual y sus implicancias.
• Mera referencia al comienzo y fin de la
  existencia
• Derechos y actos personalísimos
• Demás atributos.

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Aspectos generales aplicables al tema

• Nuevo modelo de aplicación e interpretación de
  fuentes como un imperativo jurídico para el
  intérprete.
• Deja de lado el sistema de la codificación
• Proceso de descodificación y microsistemas
  jurídicos.
• El nuevo Código establece nuevos paradigmas y
  principios jurídicos cuya función es iluminar a
  los microsistemas y no sustituirlos.
• Permite la actualizar los microsistemas sin
  modificar el código.

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• Dialogo de Fuentes
• La jurisprudencia como fuente
• Constitucionalización del Derecho Privado.
• Paradigma protectorio.
• Paradigma no discriminatorio

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Método

• Parte General necesidad de sujetar el material
  legislativo a un orden científico que dicta como
  indispensable agrupar aquéllas normas de gran
  generalidad en la primera parte de cualquier
  código, reservando las normas de menor
  generalidad para ubicarlas en concesión con las
  instituciones a que ellas se refiere (Llambías).

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Libro Primero. Parte General

• Título I Persona Humana
• Título II Persona Jurídica
• Título III Bienes
• Título IV Hechos y Actos Jurídicos
• Título V Transmisión de los derechos

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Derecho Transitorio

• Título Preliminar
• CAPITULO 2
• Ley
• ARTICULO 7.- Eficacia temporal. A partir de su
  entrada en vigencia, las leyes se aplican a las
  consecuencias de las relaciones y situaciones
  jurídicas existentes.
• La leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no
  de orden público, excepto disposición en
  contrario. La retroactividad establecida por la
  ley no puede afectar derechos amparados por
  garantías constitucionales.
• Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a
  los contratos en curso de ejecución, con
  excepción de las normas más favorables al
  consumidor en las relaciones de consumo.

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Principios

• Inmediatez
• Irretroactividad
• Ultractividad

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Régimen específico para los plazos de
prescripción

• ARTICULO 2537.- Modificación de los plazos por
  ley posterior.
• Los plazos de prescripción en curso al momento de
  entrada en vigencia de una nueva ley se rigen por
  la ley anterior.
• Sin embargo, si por esa ley se requiere mayor
  tiempo que el que fijan las nuevas, quedan
  cumplidos una vez que transcurra el tiempo
  designado por las nuevas leyes, contado desde el
  día de su vigencia, excepto que el plazo fijado
  por la ley antigua finalice antes que el nuevo
  plazo contado a partir de la vigencia de la nueva
  ley, en cuyo caso se mantiene el de la ley
  anterior.

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• Regla El curso de la prescripción que ha nacido
  bajo la vigencia de una ley anterior, ante su
  modificación por una ley posterior, queda como
  regla regido por las normas anteriores.
• Fundamento Respeto a la confianza acerca de la
  duración del plazo para el ejercicio de los
  derechos. Aclaración resulta una mera
  expectativa y no un derecho adquirido. (CSJN,
  marzo 24-1994 "Jawetz, Alberto" Fallos 317218
• Excepción Pero, si por aplicación de la ley
  anterior el plazo de prescripción resulta mayor
  al que establece la nueva ley, se aplica el nuevo
  plazo computado desde el momento en que entra en
  vigencia la nueva ley.
• Excepción a la excepción que nos devuelve a la
  regla principal Salvo que el plazo establecido
  por la ley anterior finaliza antes de que se
  cumpla el nuevo plazo contado a partir de la
  vigencia de la nueva ley. En dicho caso se
  mantiene el plazo de la ley anterior

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Ejemplo

• Regla El 01/02/2007 se produjo un supuesto de
  daño contractual (art. 4023), prescribe a la
  medianoche del 31/01/2017
• Excepción El 01/02/2015 se produjo un supuesto
  de daño contractual, no prescribe el 31/01/2025,
  sino el 31/07/2018 (PLAZO REFERENCIAL tres años
  conf. art. 2561- computados desde la entrada en
  vigencia del nuevo Código)

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Capítulo 3. Ejercicio de los derechos

• ARTICULO 9.- Principio de buena fe. Los derechos
  deben ser ejercidos de buena fe.

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Abuso de Derecho

• ARTICULO 10.- Abuso del derecho. El ejercicio
  regular de un derecho propio o el cumplimiento de
  una obligación legal no puede constituir como
  ilícito ningún acto.
• La ley no ampara el ejercicio abusivo de los
  derechos. Se considera tal el que contraría los
  fines del ordenamiento jurídico o el que excede
  los límites impuestos por la buena fe, la moral y
  las buenas costumbres.
• El juez debe ordenar lo necesario para evitar los
  efectos del ejercicio abusivo o de la situación
  jurídica abusiva y, si correspondiere, procurar
  la reposición al estado de hecho anterior y fijar
  una indemnización.

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Situación Jurídica Abusiva

• Casos de medicina prepaga, tarjetas de créditos,
  clubes de campo, tiempo compartido, cementerios
  privados, etc.
• No se ejercita en dichos casos un derecho
  individual en forma abusiva, sino que se utiliza
  el cúmulo de derechos de la situación de un modo
  disfuncional.
• La situación es entendida como una serie de
  normas emanadas de la autonomía privada en la que
  se crea una esfera de actuación.
• Concordante con el art. 1120 sobre claúsulas
  abusivas en contratos de consumo conexos
• Test comparativo con las reglas de la
  competencia.

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CSJN in re Sociedad Comercial del Plata S.A. y
otros, 20/10/2009, LA LEY 2009-F, 321

• Las situaciones jurídicas abusivas son creadas
  por el entrelazamiento de un cúmulo de derechos
  guiados por una estrategia contraria a la buena
  fe, las buenas costumbres o los fines que la ley
  tuvo en miras al reconocerlos.
• En las costumbres negociales que se utilizan
  actualmente, puede ocurrir que no se observe un
  uso disfuncional en cada uno de los derechos,
  pero ello aparece con claridad cuando se valora
  el contexto situacional que es creado por el
  autor para desnaturalizar, obstaculizar o impedir
  el ejercicio de la facultad de su contraparte

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Abuso de posición dominante

• ARTICULO 11.- Abuso de posición dominante. Lo
  dispuesto en los artículos 9 y 10 se aplica
  cuando se abuse de una posición dominante en el
  mercado, sin perjuicio de las disposiciones
  específicas contempladas en leyes especiales.
• Refiere exclusivamente a la p. d. en el
  mercado.
• posibilidad de comportamiento independiente, que
  pone a una empresa en condiciones de actuar sin
  tener en cuenta los competidores, los compradores
  o proveedores
• Se la regula en el derecho privado a los fines de
  reclamos por daños, sin perjuicio de las
  consecuencias que surjan del derecho público
  (Defensa de la Competencia)
• CSJN, Tommasi Automotores S.A. c. CIADEA S.A. y
  otro, 09/10/2012, JA 2013-02-27, 102,
  AR/JUR/78000/2012.

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Orden Público y Fraude a la Ley

• ARTICULO 12.- Orden público. Fraude a la ley. Las
  convenciones particulares no pueden dejar sin
  efecto las leyes en cuya observancia está
  interesado el orden público.
• El acto respecto del cual se invoque el amparo de
  un texto legal, que persiga un resultado
  sustancialmente análogo al prohibido por una
  norma imperativa, se considera otorgado en fraude
  a la ley. En ese caso, el acto debe someterse a
  la norma imperativa que se trata de eludir.

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Renuncia de leyes. Derechos individuales y de
incidencia colectiva.

• ARTICULO 13.- Renuncia. Está prohibida la
  renuncia general de las leyes. Los efectos de la
  ley pueden ser renunciados en el caso particular,
  excepto que el ordenamiento jurídico lo prohíba.
• ARTICULO 14.- Derechos individuales y de
  incidencia colectiva. En este Código se
  reconocen
• a) derechos individuales
• b) derechos de incidencia colectiva.
• La ley no ampara el ejercicio abusivo de los
  derechos individuales cuando pueda afectar al
  ambiente y a los derechos de incidencia colectiva
  en general.

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Derechos y Bienes

• Código de Vélez
• concepto de bienes asociado exclusivamente al
  valor pecuniario.
• Nuevo Código
• Derechos individuales sobre bienes inmateriales
  (derechos) y materiales (cosas) con valor
  económico que integran el patrimonio.
• Derechos de propiedad comunitaria de los pueblos
  originarios.
• Derechos sobre el cuerpo humano y sus partes.
• Derechos de incidencia colectiva.

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Estatuto de la Persona Humana

• Evolución del concepto
• Principio de la existencia.
• Concepción (art. 19). CIDH "Artavia Murillo y
  otros contra Costa Rica" la concepción se produce
  cuando el embrión se implanta (anida). Antes ni
  ni hay concepción ni se está ante una persona
  jurídicamente hablando.
• Presunción de duración del embarazo
• Condición resolutoria de nacimiento con vida

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Derechos y Actos personalísimos

• 1) reconocimientos mínimos y mero esbozo de la
  cuestión
• 2) restauración democrática
• 3) Constitución de 1.994
• 4) dictado de leyes especiales o microsistemas a
  partir de los cuales se establecieron nuevos
  paradigmas
• Todo ello desemboca en el nuevo código civil

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Naturaleza jurídica

• Como valor jurídico consistente en la protección
  directa o indirecta- de intereses humanos sin
  otorgamiento de derecho subjetivo alguno
• Como derechos subjetivos
• Un único derecho de la personalidad, (la persona
  no puede fraccionarse en supuestos autónomos
  faltos de relación. unidad del valor de la
  persona
• posición atomista

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Caracteres

• Necesarios
• Inseparables de la persona
• Originarios o innatos
• Absolutos
• Extapatrimoniales

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Clasificación

• Derechos atinentes a la esfera física
• Derechos atinentes a la esfera espiritual
• Derechos de libertad

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Derechos atinentes a la esfera física

• Derecho a la vida
• Derecho a la salud
• Derecho a los actos dispositivos corporales
• Derechos a los actos dispositivos respecto al
  cadáver

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Cambio de paradigma respecto a la salud y al
sexo

• paradigma liberal igualitario (todos los hombres
  son iguales, dotados de voluntad, autor de sus
  ideas, responsable y capacitado para decidir.
• Diferencia tajante entre lo público y privado
  (ausencia del Estado).
• esquema social era patriarcal

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Reflejo del paradigma liberal

• en relación a la salud Modelo sacerdotal.
  Gobierno del médico y en subsidio el Juez.
• Ley nº 17.132 de Ejercicio de la medicina. Rol
  mínimo del paciente. Prohibición de prácticas
  esterlizantes o cambio de sexo.
• Jurisprudencia anterior a Bahamondez
• en relación al sexo sexualidad reducida a la
  procreación

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Cambio de paradigma

• del modelo paternalista e igualitario a
  ultranzas, se muta al autonómico
  (contractualista, democrático) y se reconocen
  grupos vulnerables acreedores de tratamiento
  jurídico diferenciado (principio igualitario).

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Reflejo del paradigma autonómico

• en el campo de la salud
• La Salud como derecho constitucional supremo
• Derechos del paciente (como eje de la prestación
  médica)
• Teoría del consentimiento informado
• Autonomía progresiva de los menores
• Desde lo sexual
• Libertad sexual como derecho fundamental.
• La sexualidad entendida como goce, asociada al
  legítimo principio del placer, sin mella a la
  procreación.

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Implicancias del cambio de paradigma
microsistemas- Esterilizaciones (Ley 26.130)

• Se adecua el plexo normativo al bloque
  constitucional de reconocimiento de los derechos
  a la sexualidad y a la planificación familiar.
• Armonización con normas provinciales
• Se despeja toda duda sobre la ilicitud, y la
  eventual aplicación de los normas penales

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• No se requiere indicación terapéutica ni que el
  método quirúrgico sea excepcional.
• No se exige autorización judicial para mayores
  capaces, ni conformidad del cónyuge, sino sólo el
  consentimiento informado y la intervención del
  comité interdiciplinario.
• Supuesto de incapaces declarados. (se requiere
  consentimiento representante y venia judicial
  pero no indicación terapéutica

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Derechos del paciente Ley 26.529 modif. por
26.742

• Verdadero microsistema jurídico
• Derechos esenciales reconocidos (asistencia,
  trato digno y respetuoso, intimidad.
  Confidencialidad, autonomía de la voluntad,
  autonomía progresiva de los menores -Ley N
  26.061-, información Sanitaria, interconsulta
  médica)
• Muerte Digna
• Directivas Anticipadas.
• Historia Clínica Habeas Data.

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Identidad de género Ley 26.743

• Paradigma no discriminatorio
• La identidad como conjunto de vivencias,
  pareceres, actitudes y sentimientos que la propia
  persona tiene sobre sí misma.
• Se parte del género autopercibido,
  independientemente de las adecuaciones
  morfológicas que se efectúen.
• Atañe tanto a la integridad física como a la
  esfera espiritual
• Adecuación física
• Adecuación civil

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Derechos a la integridad espiritual

• Intimidad personal o familiar
• Honra o reputación
• Imagen
• Identidad
• Cualquier modo en que resulte menoscabada la
  dignidad personal

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Derecho de Réplica

• Requiere que la información sea inexacta y
  perjudicial
• Sólo procede cuando la información refiere a los
  hechos, excluyéndose las ideas y creencias, las
  conjeturas, las opiniones,los juicios críticos y
  de valor.(CSJNPetric, Domagoj Antonio c/ diario
  Página 12.,16/04/1998 - Fallos 321885)

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Derecho a la Imagen

• Requiere consentimiento para captar o reproducir
  la imagen o la voz de una persona
• Excepciones a) actos públicos b) que existencia
  de algún tipo de interés científico, cultural,
  etc. y se tomen las precauciones suficientes para
  evitar un daño innecesario c) ejercicio regular
  del derecho de informar sobre temas de interés
  general.
• personas fallecidas consentimiento prestado por
  herederos (descuerdo- juez) o acto de última
  voluntad.
• Pasados veinte años desde la muerte, la
  reproducción no ofensiva es libre

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Derecho a la intimidad

• ámbito de autonomía individual constituido por
• sentimientos, hábitos y costumbres, relaciones.
  familiares, situación económica, creencias
  religiosas, salud mental y física y, en suma,
  acciones, hechos o datos aceptados por la
  comunidad como reservados al propio individuo y
  exento del conocimiento y divulgación por
  extraños
• (CSJN Ponzetti de Balbín c. Edit. Atlántida)

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Derecho a la identidad personal

• Identidad estática
• Identidad dinámica

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Derecho al honor

• Protege la participación que tiene el individuo
  dentro de la comunidad amparando a la persona
  frente a expresiones o mensajes que lo hagan
  desmerecedor en la consideración ajena al ir en
  su descrédito
• voto de Highton en Patitó, José Angel y otro c/
  Diario La Nación y otros. 24/06/2008.
  Fallos3311530.

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Tensión entre el derecho al honor y la
libertad de expresión

• CSJN adopta doctrina de la real malicia que
  formula un distingo según la calidad del sujeto
  pasivo de la difamación.
• Se distingue entre funcionario público
  (equiparado a figuras públicas no oficiales) o
  ciudadano privado, confiriendo una protección más
  amplia a este último.
• Es un factor subjetivo que requiere la prueba
  contra el medio del conocimiento de la falsedad o
  indiferencia negligente sobre la posible falsedad
• no se daña la reputación de funcionarios mediante
  opiniones o evaluaciones sino mediante difusión
  maliciosa de información falsa.
• (doctrina fallos Costa c. M.C.B.A., Vago c.
  Ediciones de la Urraca S.A, Gutheim c.
  Alemann, Dahlgren, Jorge Eric c. Editorial
  Chaco, entre otros.

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Motores de búsqueda Libertad de expresión,
honor e intimidad. (CSJN Rodríguez, María
Belén c. Google (28/10/14)

• La libertad de expresión abarca hechos y
  opiniones difundidos a través de Internet.
• los buscadores se limitan a un procedimiento de
  recopilación automática de vistas en miniatura de
  los contenidos existentes en otras páginas
• no puede exigirse al buscador que supla la
  función de la autoridad competente ni menos aún
  la de los jueces. No tienen la obligación de
  vigilar los contenidos.
• Factor de atribución subjetivo, se aplica la
  doctrina de la Corte en materia de
  responsabilidad de los medios de comunicación por
  los dichos de otros.
• equivaldría a sancionar a una biblioteca que, a
  través de sus ficheros y catálogos, permitió
  localizar un libro dañino.

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Derecho personalísimo al dato personal

• Ley N 25.326
• El derecho al olvido consiste en que ciertas y
  determinadas informaciones sobre hechos pasados
  sean olvidados o dejen de ser informados luego de
  cierto tiempo.
• Se aplica el límite de 5 años para informar
  estado crediticio, aunque la deuda se encuentre
  impaga y no prescripta.
• Doctrina fallos Napoli, Carlos Alberto c/
  Citibank N.A. (08/11/2011) y Catania, Américo
  Marcial c/ BCRA (Base de Datos) s/Habeas data
  (08/11/2011 - Fallos 3341276)

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Nombre (capítulo 4 arts. 62/72)

• Regulación del atributo como institución compleja
  dentro del Código.
• Nuevo paradigma derecho constitucional de los
  padres a la libre elección reemplaza la visión
  de institución de policía civil.
• Se limitan a la mínima expresión las
  restricciones al nombre de pila, eliminándose
• (ridículos, contrarios a nuestras costumbres, que
  expresen o signifiquen tendencia políticas
  ideológicas, que susciten equivoco respecto del
  sexo, y los nombres extranjeros)

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• Filiación matrimonial el primer apellido de
  alguno de los cónyuges (en caso de no haber
  acuerdo, se determina por sorteo en el registro
  civil). Adición.
• Todos los hijos de un mismo matrimonio deben
  llevar el apellido y la integración compuesta que
  se haya decidido para el primero de los hijos.
  (entendido mientras no tenga edad suficiente para
  adicionarlo)
• Filiación extramatrimonial
• Apellido de los cónyuges. Cualquiera de los
  cónyuges puede optar por usar el apellido del
  otro, con la preposición de o sin ella.

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• Filiación adoptiva (se remite a la sección
  correspondiente según sea plena, simple o de
  integración)
• Cambio de Nombre Se consideran justos motivos, y
  no requieren intervención judicial, el cambio de
  prenombre por razón de identidad de género y el
  cambio de prenombre y apellido por haber sido
  víctima de desaparición forzada, apropiación
  ilegal o alteración o supresión del estado civil
  o de la identidad.
• Acciones de protección
• Seudónimo

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• Domicilio
• Ausencia
• Presunción de fallecimiento
• Fin de la existencia
• Prueba del nacimiento, muerte y edad