NOVIT

1
NOVITÀ APPLICATIVE IN TEMA DI ANTICORRUZIONE
(DETERMINAZIONE ANAC N. 8 DEL 18 GIUGNO 2015
LEGGE N. 69 DEL 27 MAGGIO2015)

• Centro Studi Marangoni
• Milano, 30 giugno 2015

2
Nuova legge anti-corruzione(L. 27 maggio 2015,
n. 69)

• Disegno di legge in stand-by per circa due anni
• Riforma non organica correttivi e integrazioni
  ad assetto invariato
• Problema centrale durata dei processi e
  prescrizione

3
L. n. 69/2015 aumento delle pene (segue)

• Peculato reclusione da 4 a 10 anni e 6 mesi
  (oggi da 4 anni a 10 anni)
• concussione reclusione da 6 a 12 anni (oggi da 4
  a 12 anni)
• corruzione per l'esercizio della funzione
  reclusione da 1 a 6 anni (oggi da 1 a 5 anni)
• corruzione per un atto contrario ai doveri
  d'ufficio reclusione da 6 a 10 anni (oggi da 4 a
  8 anni)
• corruzione in atti giudiziari reclusione da 6 a
  12 anni (oggi da 4 a 10 anni)
• induzione indebita a dare o promettere utilità
  reclusione da 6 a 10 anni e 6 mesi (oggi da 3 a 8
  anni)

4
L. n. 69/2015 nuova circostanza attenuante(segue)

• collaborazione processuale (art. 323-bis c.p.)
  diminuzione pena da un terzo a due terzi per il
  responsabile di specifici delitti contro la p.a.
  che si sia adoperato per
• evitare conseguenze ulteriori
• per assicurare le prove dei reati e per
  l'individuazione degli altri responsabili
• per il sequestro delle somme o altre utilità
  trasferite.

5
L. n. 69/2015 concussione e incaricato di
pubblico servizio (segue)

• Concussione (art. 317 c.p.) torna a comprendere
  anche l'incaricato di un pubblico servizio, come
  nella formulazione precedente alla l. n. 190/2012
  (c.d. "legge Severino)
• Legge Severino incaricato di pubblico servizio
  rispondeva di estorsione aggravata

6
L. n. 69/2015 sospensione condizionale della
pena e patteggiamento (segue)

• Sospensione condizionale della pena per i delitti
  di cui agli artt. 314, 317, 318, 319, 319-ter,
  319-quater, 320 e 322-bis c.p. previo pagamento
  somma equivalente al profitto del reato ovvero
  all'ammontare di quanto indebitamente percepito,
  a titolo di riparazione pecuniaria in favore
  dell'amministrazione lesa, fermo restando il
  diritto all'ulteriore eventuale risarcimento del
  danno
• Patteggiamento solo a fronte della restituzione
  integrale del prezzo o del profitto del reato.

7
Ruolo assegnato allANAC

• D.L. 90/2014 accorpamento funzioni CIVIT e AVCP
• attribuzione poteri e funzioni ulteriori,
  specialmente ai fini della verifica sul rispetto
  della normativa in tema di anti-corruzione e
  inconferibilità degli incarichi
• estesa attività interpretativa sullapplicazione
  della normativa estensione portata applicativa
  della disciplina anti-corruzione per via
  ermeneutica
• ?

8
Ruolo assegnato allANAC criteri legge delega di
attuazione delle nuove direttive appalti e
concessioni (segue)

• ANAC come perno del sistema, con funzioni
  para-giurisdizionali efficacia vincolante dei
  pareri pre-contenzioso
• tenuta albi nazionali commissari di gara, da cui
  le p.a. dovranno attingere di volta in volta
• controllo sull'applicazione delle norme in
  materia di appalti pubblici, con particolare
  riguardo alla fase di esecuzione della
  prestazione, per evitare la corruzione e i
  conflitti d'interesse ed a favorire la
  trasparenza

9
Disciplina anti-corruzione tratti generali (L.
190/2012)

• Figura cardine Responsabile Prevenzione
  Corruzione
• per le amministrazioni statali, di norma, tra i
  dirigenti amministrativi di ruolo di prima fascia
  in servizio
• per gli enti locali, nel segretario, salva
  diversa e motivata determinazione
• per gli enti pubblici economici e per gli enti di
  diritto privato in controllo pubblico, il
  responsabile può essere individuato anche
  nellorganismo di vigilanza previsto dallart. 6
  del D.Lgs. 231/2001

10
Disciplina anti-corruzione tratti generali
(segue)

• Piano Triennale di Prevenzione della Corruzione
• L'organo di indirizzo politico, su proposta del
  responsabile, adotta il piano triennale di
  prevenzione della corruzione
• Rispetto linee-guida Piano Nazionale
  Anti-corruzione
• Elaborazione del piano NO soggetti estranei
  all'amministrazione
• Mancata predisposizione ed attuazione del piano
  elemento di valutazione della responsabilità
  dirigenziale

11
Disciplina anti-corruzione tratti generali
(segue)

• Contenuto del Piano Triennale anti-corruzione
• individuazione c.d. aree di rischio, con
  particolare riferimento ai procedimenti di
• autorizzazione o concessione
• scelta del contraente per laffidamento di
  lavori, forniture e servizi ai sensi del Codice
  dei contratti
• concessione ed erogazione di sovvenzioni,
  contributi, sussidi, ausili finanziari, nonché
  attribuzione di vantaggi finanziari di qualsiasi
  genere
• concorsi e prove selettive per lassunzione del
  personale e progressioni di carriera.

12
Disciplina anti-corruzione tratti generali
(segue)

• Misure di prevenzione e riduzione del rischio
• Individuazione di un responsabile per
  lattuazione di misure specifiche (c.d. titolare
  del rischio)
• del raggiungimento degli obiettivi prefissati in
  tema di contrasto della corruzione occorre dare
  specificamente atto nellambito della Relazione
  delle performance

13
Disciplina anti-corruzione tratti generali
(segue)

• Misure di prevenzione e riduzione del rischio
• a) formazione specifica del personale in tema di
  anti-corruzione, con particolare riferimento ai
  soggetti operanti in aree ad elevato rischio
• b) adozione di codici di comportamento e
  specifica indicazione dei meccanismi di denuncia
  delle violazioni del codice (protezione del c.d.
  whistle-blower)
• c) adozione e indicazione di criteri di rotazione
  del personale

14
Disciplina anti-corruzione tratti generali
(segue)

• Misure di prevenzione e riduzione del rischio
• d) verifica dellinsussistenza di cause di
  incompatibilità, inconferibilità e/o di conflitto
  di interessi prima dellassegnazione di un
  incarico
• e) disciplina specifica in materia di formazione
  di commissioni e di conferimento di incarichi di
  incarichi dirigenziali in caso di condanna penale
  per delitti contro la p.a.

15
Disciplina anti-corruzione tratti generali
(segue)

• Misure di prevenzione e riduzione del rischio
• f) disciplina specifica in materia di attività
  successiva alla cessazione del rapporto di lavoro
  (pantouflage revolving doors)
• g) pubblicazione nel sito web dellamministrazione
  di una serie di informazioni riguardanti
  ciascuna procedura di affidamento di contratti
  pubblici
• h) predisposizione di protocolli di legalità per
  gli affidamenti.

16
Disciplina anti-corruzione tratti generali
(segue)

• Violazione obblighi del Piano
• Illecito disciplinare (art. 1, co. 14, L.
  190/2012)
• Possibili risvolti penali (es. art. 323 c.p.)
• Mancata risposta alle richieste di contatto e di
  informativa del responsabile della prevenzione
  possibili sanzioni disciplinari.

17
Disciplina anti-corruzione tratti generali
(segue)

• Obbligo di pre-informazione al dipendente
• adozione del P.T.P.C. e suoi aggiornamenti
  adeguatamente pubblicizzati dall'amministrazione
  sul sito internet ed intranet segnalazione via
  mail personale a ciascun dipendente e
  collaboratore
• analogamente in occasione della prima assunzione
  in servizio.

18
Rotazione degli incarichi

• le p.a. sono tenute a garantire la rotazione del
  personale dirigenziale e del personale con
  funzioni di responsabilità (ivi compresi i
  responsabili del procedimento) operante nelle
  aree a più elevato rischio di corruzione (punto
  3.1.4 del PNA)
• lintroduzione della misura deve essere
  accompagnata da strumenti ed accorgimenti che
  assicurino continuità allazione amministrativa.

19
Rotazione degli incarichi (segue)

• Per assicurare la continuità amministrativa e
  ladeguata competenza dei dirigenti negli enti di
  ridotte dimensioni, il principio di rotazione non
  può condurre alla designazione di dirigenti in
  possesso di specifiche abilitazioni professionali
  a dirigere settori in cui tali professionalità
  non possono emergere in alcun modo (T.A.R.
  Marche, sez. I, 23 maggio 2013, n. 370)
• Es. no dirigenti in possesso di lauree afferenti
  le discipline umanistiche a capo dei settori
  tecnici.

20
Rotazione degli incarichi (segue)

• nel caso di sospensione del dipendente per avvio
  di procedimenti penali o disciplinari per
  condotte di natura corruttiva, qualora la
  dotazione organica non consenta di operare la
  rotazione degli incarichi dei dirigenti,
  lamministrazione dovrà avvalersi di soggetto
  esterno (v. parere CIVIT, oggi ANAC, del 18
  giugno 2013)

21
Conflitto di interessi art. 6-bis della L.
241/1990

• introdotto dallart. 1, comma 41 della L.
  190/2012, quale espressione particolare del
  principio di imparzialità di cui allart. 97
  Cost.
• il responsabile del procedimento e i titolari
  degli uffici competenti ad adottare i pareri, le
  valutazioni tecniche, gli atti endoprocedimentali
  e il provvedimento finale devono astenersi in
  caso di conflitto di interessi, segnalando ogni
  situazione di conflitto, anche potenziale

22
Conflitto di interessi art. 6-bis della L.
241/1990 (segue)

• PRIMA la giurisprudenza sanzionava la mancata
  astensione del funzionario in caso di conflitto
  di interessi, specie in materia di concorsi
  pubblici, applicando, per analogia, lart. 51
  c.p.c., nonché i principi di imparzialità e
  trasparenza di cui allart. 97 Cost. (cfr. Cons.
  Stato, n. 477/2013 T.A.R. Abruzzo, 19 febbraio
  2015, n. 84)

23
Conflitto di interessi art. 6-bis della L.
241/1990 (segue)

• Art. 6 del Codice di comportamento dei dipendenti
  pubblici (D.P.R. 62/2013)
• il dipendente si astiene dal partecipare
  all'adozione di decisioni o ad attività che
  possano coinvolgere interessi propri, ovvero di
  suoi parenti affini entro il secondo grado, del
  coniuge o di conviventi oppure di persone con le
  quali abbia rapporti di frequentazione abituale,
  ovvero, di soggetti od organizzazioni con cui
  egli o il coniuge abbia causa pendente o grave
  inimicizia o rapporti di credito o debito
  significativi, ovvero di soggetti od
  organizzazioni di cui sia tutore, curatore,
  procuratore o agente, ovvero di enti,
  associazioni anche non riconosciute, comitati,
  società o stabilimenti di cui egli sia
  amministratore o gerente o dirigente. Il
  dipendente si astiene in ogni altro caso in cui
  esistano gravi ragioni di convenienza.
  Sull'astensione decide il responsabile
  dellufficio di appartenenza

24
Conflitto di interessi art. 6-bis della L.
241/1990 (segue)

• Piano Nazionale Anticorruzione (Allegato I, par.
  B.6)
• la segnalazione del conflitto deve essere
  indirizzata al dirigente, il quale deve
  rispondere per iscritto al dipendente medesimo
  sollevandolo dallincarico oppure motivando
  espressamente le ragioni che consentono comunque
  lespletamento dellattività.
• Nel caso in cui sia necessario sollevare il
  dipendente dallincarico esso dovrà essere
  affidato dal dirigente ad altro dipendente
  ovvero, in carenza di dipendenti
  professionalmente idonei, il dirigente dovrà
  avocare a sé ogni compito relativo a quel
  procedimento. Qualora il conflitto riguardi il
  dirigente a valutare le iniziative da assumere
  sarà il responsabile per la prevenzione

25
Conflitto di interessi art. 6-bis della L.
241/1990 Precisazioni applicative (segue)

• l'alveo applicativo di tale principio va
  ricondotto alle determinazioni dal contenuto
  discrezionale, che implicano quindi apprezzamenti
  di stampo soggettivo che ben possono, anche solo
  in astratto, essere condizionati dal fatto che
  chi concorre all'adozione dell'atto versa nella
  vicenda un interesse personale, ma non anche
  quando l'atto si fondi sulla oggettiva verifica
  di requisiti, presupposti o condizioni
  predeterminati da rigide previsioni normative
  (T.A.R. Campania Salerno, sez. II, 17 marzo
  2014, n. 580)

26
Conflitto di interessi art. 6-bis della L.
241/1990 Precisazioni applicative (segue)

• limparzialità è un canone a cui la p.a. deve
  conformare la propria immagine, prima ancora che
  la propria azione
• pertanto, la violazione dellobbligo di
  astensione da parte anche di un solo membro nel
  caso di organi collegiali, vizia in modo
  definitivo la formazione della volontà
  dell'organo, risultando ininfluente che nel corso
  del procedimento il collegio abbia proceduto in
  modo imparziale ovvero che non sussista prova che
  nelle sue determinazioni sia stato effettivamente
  condizionato dalla partecipazione di soggetti
  portatori di interessi personali diversi (Cons.
  Stato, sez. IV, 12 giugno 2014, n. 3000)

27
Conflitto di interessi art. 6-bis della L.
241/1990 Precisazioni applicative (segue)

• il conflitto di interessi () deve essere
  "personale", investire cioè un potenziale
  conflitto fra interessi afferenti alla sfera
  soggettiva del funzionario e quelli afferenti
  alla carica che egli ricopre. Non possono essere,
  pertanto, soggetti alla disciplina
  dell'astensione e della ricusazione conflitti
  meramente funzionali fra diverse cariche
  ricoperte dall'organo che deve esprimere la
  volontà dell'ente o dai suoi singoli componenti
  (T.A.R. Lombardia Milano, sez. III, 10 febbraio
  2012, n. 458)

28
Ipotesi particolare di conflitto di
interessic.d. pantouflage o revolving-doors

• Art. 53, co. 16-ter del D.Lgs. 165/2001,
  introdotto dallart. 1, co. 42, lett. l) della L.
  190/2012
• i dipendenti che, negli ultimi tre anni di
  servizio, hanno esercitato poteri autoritativi o
  negoziali per conto delle pubbliche
  amministrazioni non possono svolgere, nei tre
  anni successivi alla cessazione del rapporto di
  pubblico impiego, attività lavorativa o
  professionale presso i soggetti privati
  destinatari dell'attività della pubblica
  amministrazione svolta attraverso i medesimi
  poteri. I contratti conclusi e gli incarichi
  conferiti in violazione di quanto previsto dal
  presente comma sono nulli ed è fatto divieto ai
  soggetti privati che li hanno conclusi o
  conferiti di contrattare con le pubbliche
  amministrazioni per i successivi tre anni con
  obbligo di restituzione dei compensi
  eventualmente percepiti e accertati ad essi
  riferiti.

29
Ipotesi particolare di conflitto di
interessic.d. pantouflage o revolving-doors
(segue)

• Interpretazione delle conseguenze sanzionatorie
• Prima tesi è nullo il contratto di lavoro
  stipulato tra lex-funzionario ed il privato
  (cfr. par. B.10 dellAllegato 1 al PNA)
• Seconda tesi è nullo il contratto stipulato tra
  il privato e la p.a., con lintervento del
  pubblico funzionario poi impiegato dal privato
  (tamajo-mazzotta, Commentario breve alle leggi
  sul lavoro).

30
Ipotesi particolare di conflitto di
interessic.d. pantouflage o revolving-doors
(segue)

• La fattispecie riguarda anche il RUP, che
  esercita poteri negoziali nelle ipotesi di
  affidamento in economia di lavori, servizi e
  forniture, ai sensi dei commi 8 e 11 dellart.
  125 del D.Lgs. 163/2006.

31
Incompatibilità diffusa

• Evoluzione normativa
• Art. 60 del T.U. 3/1957 (impiegati civili dello
  Stato)
• l'impiegato non può esercitare il commercio,
  l'industria, né alcuna professione o assumere
  impieghi alle dipendenze di privati o accettare
  cariche in società costituite a fine di lucro,
  tranne che si tratti di cariche in società o enti
  per le quali la nomina è riservata allo Stato e
  sia all'uopo intervenuta l'autorizzazione del
  Ministro competente.

32
Incompatibilità diffusa (segue)

• Art. 53 del D.Lgs. 165/2001, in tema di
  incompatibilità, cumulo di impieghi e
  incarichi
• i dipendenti pubblici non possono svolgere
  incarichi retribuiti che non siano stati
  conferiti o previamente autorizzati
  dall'amministrazione di appartenenza (co. 7)
• gli enti pubblici economici, i soggetti privati e
  le pubbliche amministrazioni non possono
  conferire incarichi retribuiti a dipendenti di
  altre amministrazioni pubbliche senza la previa
  autorizzazione dell'amministrazione di
  appartenenza dei dipendenti stessi (co. 8-9).

33
Incompatibilità diffusa (segue)

• D.Lgs. 39/2013 attua lart. 1, co. 49 e 50, L.
  190/ 2012, n. 190.
• separazione tra indirizzo politico e
  amministrazione e tra attività di controllo e di
  gestione (Capo III e IV)
• inconferibilità di funzioni dirigenziali in caso
  di condanne, anche non definitive, per reati
  contro la p.a.

34
Incompatibilità diffusa (segue)

• In caso di condanna, è comunque escluso il
  conferimento di incarichi (anche non
  dirigenziali) relativi ad uffici preposti
  allacquisizione di beni, servizi e forniture
• se lamministrazione non è in grado di conferire
  al funzionario condannato incarichi compatibili,
  il dirigente viene posto a disposizione del ruolo
  senza incarico per il periodo di inconferibilità.

35
Incompatibilità diffusa (segue)

• Sanzioni per incompatibilità / inconferibilità
• nullità dellincarico (art. 17)
• responsabilità dei componenti degli organi che
  hanno conferito incarichi dichiarati nulli
  eccettuati gli assenti, i dissenzienti e gli
  astenuti (art. 18)
• decadenza dallincarico e risoluzione del
  relativo contratto, di lavoro subordinato o
  autonomo, decorso il termine perentorio di 15
  giorni dalla contestazione allinteressato da
  parte del responsabile alla prevenzione della
  corruzione (art. 19).

36
Tutela del dipendente che segnala illeciti(c.d.
whistle-blower)

• Art. 54-bis del D.Lgs. n. 165/2001, limitatamente
  allambito della p.a.
• ANAC, Determinazione n. 6 del 28 aprile 2015
  nelle società controllate e negli enti pubblici
  economici, le amministrazioni controllanti
  promuovono ladozione da parte delle società e/o
  degli enti di misure idonee ad incoraggiare il
  dipendente a denunciare gli illeciti di cui viene
  a conoscenza nellambito del rapporto di lavoro
• Società partecipate no obbligo, mera
  raccomandazione da parte dellANAC

37
Tutela del dipendente che segnala illeciti(c.d.
whistle-blower) (segue)

• NO sanzioni, licenziamento o misure direttamente
  o indirettamente discriminatorie per il
  dipendente che denuncia illeciti
• tendenziale divieto di rivelazione del nome del
  dipendente che ha effettuato la segnalazione (no
  diritto di accesso agli atti)
• ogni soggetto tenuto alladozione del PTPC deve
  includervi misure specifiche per la tutela del
  dipendente che segnala illeciti
• lANAC riceve le segnalazioni dalle singole p.a.
  ed effettua la conseguente attività di vigilanza

38
Tutela del dipendente che segnala illeciti(c.d.
whistle-blower) (segue)

• Segnalazioni anonime escluse dallambito della
  disciplina
• per i pubblici ufficiali obbligo di denuncia di
  fatti di corruzione (combinato art. 331 c.p.p. e
  361-362 c.p.)
• Oggetto della segnalazione
• Delitti contro la p.a.
• episodi di mala gestio (es. sprechi, nepotismi,
  ecc.)

39
Tutela del dipendente che segnala illeciti(c.d.
whistle-blower) (segue)

• Esperienza diretta del dipendente no voci
  correnti
• no tutela in caso di segnalazioni calunniose o
  diffamatorie
• problema quando cessa la tutela? Secondo lANAC
  soltanto quando vi sia una sentenza di primo
  grado sfavorevole al segnalante
• diritto di accesso al nominativo del segnalante,
  solo se 1) il procedimento disciplinare si basa
  esclusivamente sulla segnalazione 2) la
  conoscenza dellidentità sia indispensabile per
  la difesa

40
Tutela del dipendente che segnala illeciti(c.d.
whistle-blower) (segue)

• Segnalazioni da inviare al Responsabile della
  prevenzione della corruzione
• se la segnalazione riguarda lo stesso
  Responsabile, può essere indirizzata direttamente
  allANAC

41
Protocolli di legalità e patti di integrità(art.
1, co. 17 della L. 190/2012)

• prassi Comune di Milano sin dal 2002
• obblighi dichiarativi e di cooperazione con la
  stazione appaltante contro il rischio di
  infiltrazioni criminali
• le stazioni appaltanti possono prevedere negli
  avvisi, bandi di gara o lettere di invito che il
  mancato rispetto delle clausole contenute nei
  protocolli di legalità o nei patti di integrità
  costituisce causa di esclusione dalla gara (L.
  190/2012)

42
Protocolli di legalità e patti di integrità
(segue)

• Natura giuridica
• strumenti convenzionali accordi tra p.a.
  aggiudicatrice e imprese concorrenti
  riconducibili allo schema dellart. 15 della L.
  241/1990
• trattandosi di strumenti convenzionali, devono
  essere espressamente accettati dalle imprese a
  pena di esclusione
• possibile contrasto con il principio di
  tassatività delle cause di esclusione (rimesse
  alla legge, non alla discrezionalità della
  stazione appaltante) CGARS ordinanza di
  rimessione alla C.d.G. UE del 12 settembre 2014
  n. 534

43
Ambito soggettivo di applicazione della
disciplina anti-corruzione

• In materia di trasparenza e inconferibilità degli
  incarichi, lestensione della disciplina prevista
  per le p.a. alle società controllate/partecipate
  dalla p.a. è già prevista, al ricorrere di certe
  condizioni, dalla legge (cfr. D.Lgs. 33/2013 e
  39/2013)
• in materia di misure per la prevenzione della
  corruzione in senso stretto ANAC,
  Determinazione n. 8 del 24 giugno 2015

44
Ambito soggettivo di applicazione della
disciplina anti-corruzione società quotate e
loro controllate

• Società quotate e loro controllate la disciplina
  non si applica sino alladozione di unapposita
  disciplina, attualmente in corso di elaborazione
  da parte di ANAC, MEF e CONSOB
• principio di trasparenza da contemperare con le
  peculiari esigenze del settore in tema di
  diffusione di informazioni

45
Ambito soggettivo di applicazione della
disciplina anti-corruzione singole fattispecie

1. Società in controllo pubblico
2. società a partecipazione pubblica non di
   controllo
3. enti di diritto privato in controllo pubblico
4. enti di diritto privato partecipati
5. enti pubblici economici.

46
a) Società in controllo pubblico

• Società controllate ex art. 2359 c.c.
• (a maggior ragione) società in house

47
a) Società in controllo pubblico (segue)

• Nozione di controllo
• maggioranza dei voti esercitabili in assemblea
  ordinaria
• voti in concreto sufficienti per esercitare
  influenza dominante nellassemblea ordinaria
• rileva anche il c.d. controllo frazionato da
  parte di più p.a. congiuntamente

48
a) Società in controllo pubblico (segue)

• Per agevolare lindividuazione delle società
  controllate pubblicazione sul sito istituzionale
  di della lista delle società a cui ciascuna p.a.
  partecipa o che controlla, con lelencazione
  delle funzioni attribuite e delle attività svolte
  in favore delle amministrazioni o delle attività
  di servizio pubblico affidate (art. 22, co. 1 del
  D.Lgs. 33/2013)
• allinterno di gruppi societari verifica
  sussistenza controllo pubblico con riguardo ad
  ogni singola società del gruppo,
  indipendentemente dalla natura della capogruppo.

49
a) Società in controllo pubblico (segue)

• Predisposizione di un modello unitario rispetto a
  quello ex D.Lgs. 231/2001 apposita sezione
  dedicata al PTPC
• individuazione responsabile anticorruzione
• in caso di controllo indiretto la capogruppo ha
  lonere di assicurarsi che le misure vengano
  adottate (salvo che le dimensioni della
  controllata siano a tal punto ridotte da
  giustificare linclusione nel modello 231/2001
  della capogruppo)

50
a) Società in controllo pubblico individuazione
Responsabile della prevenzione della corruzione
(segue)

• deve trattarsi di un dirigente della società
• se non vi sono dirigenti o non possono essere
  distolti dai propri incarichi profilo non
  dirigenziale, con lonere in capo al C.d.A. di
  esercitare una vigilanza stringente e periodica
• solo in casi eccezionali un amministratore,
  purché privo di deleghe gestionali.

51
a) Società in controllo pubblico trasparenza
(segue)

• Applicazione integrale della disciplina di cui al
  D.Lgs. 33/2013, sia relativamente
  allorganizzazione che allattività di pubblico
  interesse effettivamente svolte
• Individuazione attività pubblico interesse 1)
  qualificazione espressa da parte di una norma di
  legge o statutaria 2) esercizio di funzioni
  amministrative, di produzione di beni e servizi a
  favore di p.a., di gestione di servizi pubblici.

52
b) Società a partecipazione pubblica non di
controllo

• Mera partecipazione azionaria oneri minori
• Predisposizione apposita sezione per la
  prevenzione della corruzione nel modello
  231/2001
• Applicazione regime incompatibilità (D.Lgs.
  39/2013)
• Trasparenza limitatamente allattività di
  pubblico interesse
• NO nomina Responsabile prevenzione corruzione né
  obbligo predisposizione PTPC

53
c) Altri enti di diritto privato in controllo
pubblico

• Indici di controllo
• 1. listituzione dellente in base alla legge o
  atto dellamministrazione interessata, oppure la
  predeterminazione, ad opera della legge, delle
  finalità istituzionali o di una disciplina
  speciale
• 2. la nomina dei componenti degli organi di
  indirizzo e/o direttivi e/o di controllo da parte
  dellamministrazione
• 3. il prevalente o parziale finanziamento
  dellattività istituzionale con fondi pubblici o
  il riconoscimento agli enti del diritto di
  percepire contributi pubblici. Ciò comporta che
  la gestione finanziaria degli stessi sia soggetta
  al controllo della Corte dei conti con le
  modalità previste dallart. 2 della l. n. 259 del
  1958 per la gestione finanziaria degli enti cui
  lo Stato contribuisce in via ordinaria

54
c) Altri enti di diritto privato in controllo
pubblico (segue)

• 4. il riconoscimento in capo allamministrazione
  di poteri di vigilanza, tra i quali, ad esempio
• - lapprovazione, da parte dellamministrazione,
  dello statuto, delle eventuali delibere di
  trasformazione e di scioglimento
• - lapprovazione, da parte dellamministrazione,
  delle altre delibere più significative, come
  quelle di programmazione e rendicontazione
  economico finanziaria
• - lattribuzione allamministrazione di poteri di
  scioglimento degli organi e di commissariamento
  e/o estinzione in caso di impossibilità al
  raggiungimento dei fini statutari o in caso di
  irregolarità o gravi violazioni di disposizioni
  legislative nonché in altri casi stabiliti dallo
  statuto

55
c) Altri enti di diritto privato in controllo
pubblico (segue)

• 5. la limitazione, da parte della legge,
  dellapporto di capitale privato o della
  partecipazione dei privati
• 6. per le associazioni, la titolarità pubblica
  della maggioranza delle quote
• Inoltre, può avere rilievo la finalizzazione
  delle attività svolte alla realizzazione di un
  interesse pubblico

56
c) Altri enti di diritto privato in controllo
pubblico (segue)

• Disciplina applicabile valgono le considerazioni
  svolte con riferimento alle società controllate

57
d) Altri enti di diritto privato partecipati

• Rilievo pubblico svolgono attività amm.ve
  ovvero attività di interesse generale
• la p.a. detiene poteri di vigilanza (es.
  formulazione di rilievi sui bilanci, ecc.)
• Esempi fondazioni bancarie, casse di previdenza
  dei liberi professionisti, associazioni e
  fondazioni derivanti dalla trasformazione per
  legge di istituzioni pubbliche di assistenza e
  beneficienza.

58
d) Altri enti di diritto privato partecipati
(segue)

• No obbligo adozione PTPC né nomina Responsabile
  anti-corruzione
• le p.a. partecipanti sono tenute a promuovere
  ladozione di protocolli di legalità finalizzati
  alla prevenzione della corruzione e alla garanzia
  della trasparenza

59
e) Enti pubblici economici

• Svolgono attività di impresa, sia pur non in
  forma societaria
• per ragioni di coerenza sistematica, devono
  essere equiparati alle società in controllo
  pubblico.

60
Disciplina transitoria per le società e gli enti
di diritto privato controllati e/o partecipati da
pubbliche amministrazioni

• nomina immediata, ove non ancora intervenuta, del
  Responsabile per la prevenzione della corruzione,
  per la predisposizione di unapposita relazione
  entro il 15 dicembre 2015
• adeguamento alla Determinazione ANAC n. 8/2015
  entro il 31 gennaio 2016
• entro il 31 dicembre 2015 stipulazione di
  protocolli per la legalità recanti le misure di
  prevenzione della corruzione da adottare e la
  relativa cadenza temporale.