REFLEXIONES SOBRE LOS DERECHOS DE LOS CIUDADANOS A UNA INDEMNIZACI

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REFLEXIONES SOBRE LOS DERECHOS DE LOS CIUDADANOS
A UNA INDEMNIZACIÓN JUSTA

• LOS GRANDES LESIONADOS

Mª José Fernández Martín
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UN CASO REALLa historia de Nafi Boumbayá

• Nafi tenía 22 años el día en que sufrió un
  accidente de tráfico en Francia en enero de 2006.
• Nafi estudiaba ultimo curso de asistente
  especialista sanitario infantil.
• Su informe médico reportó las siguientes lesiones
  y secuelas
• - Fractura a nivel C-1 sin luxación C1- C2.
• - Fractura trans-transversal de C4 no
  desplazada.
• - Fractura compleja de C-5 con retroceso de la
  base posterior y subluxación articular.
• - Ausencia de anomalías de los vasos
  principales.
• - Ausencia de anomalías de naturaleza Torácica y
  abdomino - pélvico.

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En febrero de 2008 Nafi tiene

• - Una incapacidad temporal desde 29 de enero de
  2008 al 03 de julio de 2007.
• - Consolidación de lesiones a 3 de julio de
  2007.
• - El daño moral se estima entre 6 y 7
  (importante).
• - El perjuicio estético sobre 6 y 7
  (importante).
• - El perjuicio de disfrute de actividades de
  ocio y deportivas.
• - Incapacidad permanente total para toda
  actividad profesional del 85.
• - Perjuicio sexual, pero la procreación es
  posible.
• - Un nivel de dependencia total para los actos
  de su vida habitual.
• - Nafi necesitará la ayuda de 3º Persona durante
  un mínimo de 10 horas por día de forma activa y
  14 horas de ayuda no activa.
• - La ayuda de tercera persona es necesaria desde
  que regrese al domicilio incluso si solo se
  produce en los fines de semana.
• - Los aparatos ortopédicos necesarios.
• - Cargo de los gastos médicos no reembolsados
  por la seguridad social.
• - Total de las adaptaciones específicas de
  vivienda.
• - Ayudas técnicas a domicilio.
• - Adaptación de vehículo.

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Total perjuicios de Nafi según sistema francés
son de 5.366.670.

• Perjuicios patrimoniales
• -Ayuda de tercera persona desde 1-12-2006 a 3 de
  julio de 2007 - 10.080
• -Ayuda de tercera persona desde 13 de julio 2007
  a 1 abril 2008 - 21.600
• -Ayuda de tercera persona en renta capitalizada
  desde 1 abril 2008- 3.745.940
• -Perdida de ganancias futuras (23.922 anual)
  516.556
• -Adaptación vivienda 130.650
• - Ayudas técnicas 271.575
• -Vehiculo adaptado 122.823
• TOTAL 4.820.625
• Perjuicios no patrimoniales
• 1) Déficit funcional temporal 11.050
• 2) Daño moral y sufrimiento 60.000
• 3) perjuicio estético temporal 5.000
• 4) Déficit funcional permanente
  340.000
• 5) Perjuicio de disfrute 55.000
• 6) Perjuicio estético permanente 30.000
• 7) perjuicio sexual 25.000
• 8) perjuicio de estancia hospitalaria 20.000

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Pensemos que Nafi hubiera sufrido el accidente en
Austria

• Por las mismas lesiones Nafi tendría derecho a
  las siguientes indemnizaciones por conceptos de
  daños
• Daño moral (pain and suffering) 250.000
• Tratamiento médico 170.000
• Ayuda de 3º persona 900.000
• Atención domiciliaria 450.000
• Lucro cesante (perdida de ingresos 23.922 anual)
  1.200.000
• Rehabilitación Integral 400.000
• Costes legales 250.000
• Total 3.620.000

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Y si el accidente hubiera ocurrido en España?

• -Perjuicio económico básico (23.922 anuales)
  2.392
• -Indemnización básica por lesiones permanentes
  (Tabla III) 253.646
• - Perjuicio estético importante (24 puntos)
  50.728
• - Perjuicio moral complementario
  165.371
• - Incapacidad permanentes total
  82.686
• - Ayuda 3ª Persona 330.742
• - Adecuación vivienda 82.685
• - Ayudas técnicas 271.575
• - Adaptación vehiculo 24.805
• Total 1.264.530

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Medias indemnizatorias en Europa en 2005
Fuente Comité Europeo de Seguros
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ALGUNAS REFLEXIONES SOBRE LA VALORACIÓN DE LOS
GRANDES DAÑOS PERSONALES

• La valoración del daño corporal llegó con la Ley
  30/95 y a través de la Sentencia del Tribunal
  Constitucional de 29 junio 2000.
• Reforma de la Ley 34/2003 de 4 noviembre.
• Cuales son las condiciones que debería cumplir
  un sistema de valoración adecuado?
• El actual el sistema de valoración no sigue un
  orden lógico en la estructura de las tablas.
• Cuales son los factores de corrección que se
  tiene en cuenta en el actual sistema de
  valoración de daño permanente?
• Cuales son los factores correctores de
  individualización y excepcionalidad que deberían
  tenerse en cuenta para la valoración del daño
  permanente?

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Las incapacidades concurrentes
(100-M)xm M 100 M puntuación de mayor valor
M puntuación de menor valor. La total puntuación
de todos los conceptos indemnizatorios no puede
superar 150 puntos

• LOS FACTORES DE CORRECCIÓN DEL DAÑO PERMANENTE.
• Son iguales todas las personas que sufren una
  tetraplejía por encima de C4?
• Cómo podemos valorar la conciencia del lesionado
  de ser un gran inválido o la falta de conciencia
  de la lesión y sus consecuencias?
• Son iguales las situaciones que llevan aparejado
  un cuadro doloroso de aquellas otras sin un
  síndrome de dolor?
• Cómo valorar una ceguera postraumática unida a
  la lesión principal o con una tetraplejía una
  agudeza visual normal?
• Cómo es posible introducir estas distintas
  escalas del daño dentro del sistema valorativo?

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DAÑOS MORALES COMPLEMENTARIOS

• Qué debemos hacer cuando en un lesionado con 95
  puntos por problemas de una tetraplejía C5-C6,
  que tiene conciencia y el intenso sufrimiento de
  saber lo que es?
• Si además tiene dolor..
• Si además no tiene capacidad suficiente para
  aprender opciones alternativas, o si además es
  ciego ?
• Qué hacer cuando las secuelas no llegan a los
  puntos de corte (75 puntos, 90 puntos, 50
  puntos) y sin embargo existen claramente daños
  morales complementarios o se provocan claros
  perjuicios morales a los familiares?

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POSIBLES CATEGORIAS DE DAÑOS COMPLEMENTARIOS

• - Perjuicio anatómico y/o funcional la
  deficiencia anatómica y/o funcional (extrayendo
  el dolor físico y el sufrimiento o daño moral)
• -Considerar la posibilidad de concurrencia de
  grandes secuelas anatómico funcionales (por
  ejemplo tetraplejía y ceguera) que ocasionan un
  daño que está por encima del los 100 puntos.
• -Aspecto estético (valoración del perjuicio
  estético).
• -Pérdida del bienestar (de falta de dolor y/o
  sufrimiento psíquico).
• -Pérdida de expectativa de vida.
• -Otros aspectos específicos.

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El gran lesionado y la ley de Dependencia

• Partiendo del RDL 8/2004, se debe ir a las regla
  de funcionamiento establecidas por la llamada Ley
  de Dependencia, o Ley 39/2006, de 14 diciembre,
  de Promoción de la Autonomía Personal y Atención
  a las personas en situación de Dependencia, y por
  el baremo estatal del Sistema de Dependencia

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Niveles de Dependencia y baremo

• Dependencia Moderada (Grado I) 25- 49 puntos
• Nivel 1 25-39
• Nivel 2 40-49.
• Dependencia Severa (Grado II) 50-74 puntos
• Nivel 1 50-64
• Nivel 2 65-74
• Gran dependencia (Grado III) 75-100 puntos
• Nivel 1 75-89
• Nivel 2 90-100

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Fases en la aplicación del factor corrector del
gran invalido
Fuente Cobos 2007Análisis del sistema de
valoración de personas con grandes daños en el
R.D.L. 8/2004. Algunas propuestas
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Evaluación de las discapacidades intelectuales y
mentales e indemnización
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OTRAS REFLEXIONES

• LA PRUEBA MÉDICA EN EL CASO DEL GRAN INVÁLIDO.
• EL RESARCIMIENTO DE LOS PERJUICIOS ECONÓMICOS
  CAUSADOS POR EL DAÑO CORPORAL.
• EL TRATAMIENTO DEL LUCRO CESANTE.
• INDEMNIZACIÓN EN FORMA DE RENTA VITALICIA.

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La prueba médica de los daños temporales en la
incapacidad permanente

• Gran inválido realidad del daño
• Básico temporal
• Básico permanente
• Factor corrector gran invalidez
• Otros factores correctores del daño permanente
• La muerte
• Daño temporal
• aplicación estricta tabla V.
• Aplicación amplia hospitalización domiciliaria y
  
• aplicación interpretativa intensidad del daño en
  función de su naturaleza (dolor , autonomía y
  dependencia, etc).
• PRUEBA MÉDICA
• INDEMNIZACIÓN BÁSICA DIARIA
• FACTOR DE CORRECCIÓN BÁSICO REALIDAD DEL DAÑO Y
  CONVERSION EN CUANTÍA
• PERDIDA AUTONOMÍA, AYUDA DE 3 PERSONA,
  IMPEDIMENTO OCUPACIÓN HABITUAL, PERJUICIO
  ESTÉTICO TEMPORAL, PÉRDIDA TEMPORAL DEL BIENESTAR
  ,ETC
• FACTOR ESPECIAL EN FUNCIÓN DEL DAÑO Y NIVEL DE
  INTENSIDAD

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EL RESARCIMIENTO DE LOS PERJUICIOS ECONÓMICOS
CAUSADOS POR EL DAÑO PERMANENTE

• DAÑOS PERSONALES Y PATRIMONIALES
• PERJUICIOS BÁSICOS Tabla VI y Tabla III
• ESPECIALES Perjuicios patrimonialesAYUDA 3ª
  PERSONA, VIVIENDA Y VEHÍCULO.- Tabla IV (DAÑOS
  EMERGENTES)
• PERJUICIOS EXTRAORDINARIOS Norma inciso 2º -
  Regla 7 apartado 1º del sistema lucro cesante
  estricto y pérdida de la capacidad de
  ganancias.(Al margen y por encima de las Tablas)
• REGLA 7 Las circunstancias económicas que
  afecten
• La capacidad de trabajo y pérdida de ingresos de
  la víctima.
• Circunstancias familiares y personales.
• Circunstancias excepcionales para exacta
  valoración del daño.
• Daños emergentes e innominados
• Asistencia médica y hospitalaria (pasados,
  presentes y futuros - 2 años)
• Entierro y funeral
• Rehabilitación, transporte, asistencia doméstica

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Los perjuicios económicos tipificados y el factor
de corrección del perjuicio económico en la tabla
IV

• Ayuda 3ª persona, vivienda y automóvil son
  extraordinarios, emergentes pero no siempre
  necesarios.
• Dependen de su cuantificación real y probada y
  procede su resarcimiento íntegro (si preciso por
  encima del límite legal)
• El juez puede determinarlo por criterios
  referenciales de aproximación al quantum real
  necesario.
• FACTOR DE CORRECCIÓN PERJUICIOS ECONÓMICOS TABLA
  IV
• Son perjuicios económicos básicos
• No resarcen en ningún caso el lucro cesante
• Edad mínima de 16 años
• Primer tramo aplica automáticamente 10
• Resto tramos cálculo proporcional.
• LUCRO CESANTE Art. 1.2 de la ley regla general e
  inciso 2º de la regla general 7- apartado 1 del
  sistema.
• ES UN CONCEPTO EXTRATABULAR PERO INTRA-SISTEMA.
• DEBE SER RECONOCIDO POR EXPRESA VINCULACIÓN A LA
  RESOLUCIÓN 75/7 DEL COMITÉ DE MINISTROS DEL
  CONSEJO DE EUROPA

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Renta vitalicia

• Reglas 8 y 9 del sistema.
• Constitución por las partes de común acuerdo o
  bien decidida por el órgano judicial a petición
  de cualquiera de las partes.
• Beneficiario de la renta puede serlo cualquier
  perjudicado pero el verdadero destinatario suele
  ser el gran inválido.
• No límite temporal se puede acordarse en
  cualquier momento.
• Por el importe total de la indemnización o por
  una parte de esta.
• FUNCIONES
• Función cautelar y reguladora,
• Compensatoria permanente.
• Prestación periódica.
• Duración vitalicia ó temporal según su fórmula de
  constitución.
• Impedir un posible enriquecimiento injusto de los
  familiares de la víctima.
• La garantía de la no dilapidación.
• MODALIDADES
• Renta pura
• Renta mixta
• No criterios uniformes sobre constitución,
  composición o garantías.
• LAS FÓRMULAS MÁS COMUNES SON
• El depósito bancario para que los intereses
  generados se conviertan en renta mientras el
  inválido sobreviva. (asegurador conserva la
  propiedad del fondo).

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CONCLUSIONES

• Existe una necesidad de ajustar el sistema
  valorativo a la realidad económica de los grandes
  lesionados.
• Admitir la existencia de factores de corrección
  no contemplados actualmente.
• Admitir daños morales complementarios.
• Coordinar la gran invalidez con las nuevas normas
  de Dependencia.
• Regular y valorar el lucro cesante tanto en
  sentido estricto como en sentido amplio.
• Adoptar sistemas que permitan que el sistema
  valorativo adopte mecanismos que contribuyan a la
  reinserción social y laboral de los inválidos.
• Considerar la demanda social de la suficiencia y
  justicia retributiva de las indemnizaciones y
  adaptarlas a los cálculos actuariales de
  expectativa de vida real y necesidades sociales y
  niveles porcentuales de dependientes reales.
• Favorecer el sistema de rentas vitalicias en el
  caso de dependientes no autónomos o cuando estas
  son solicitadas por los interesados

22
Por una reforma y mejora de los sistemas de
valoración del daño corporal en los grandes
lesionados

• MUCHAS GRACIAS POR SU ATENCIÓN

Mª José Fernández Martín 2008