PREVENCIN Y TUTELA DISCRIMINATORIA' TUTELA DE LA CONCILIACIN

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PREVENCIÓN Y TUTELA DISCRIMINATORIA. TUTELA DE LA
CONCILIACIÓN

• Jaime Cabeza Pereiro
• Catedrático de Derecho del Trabajo y de la
  Seguridad Social de la Universidad de Vigo

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FUNDAMENTOS EN EL ORDENAMIENTO COMUNITARIO

• El proyecto de LO, entre otras vertientes,
  traspone la Directiva 2002/73/CE, hoy compilada
  en la D. 2006/54/CE
• Otra de las compiladas es la D. 1997/90/CE
• Pero habría que rastrear antecedentes anteriores
  en la Civil Rights Act americana de 1964. Entre
  otros elementos, las class actions.

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RECURSOS Y CUMPLIMIENTO

• Los arts. 17 a 19 de la Directiva 2006/54
  contemplan una batería de medidas procesales y
  procedimentales, que obligan a los Estados
  miembros a
• 1º.- Existencia de procedimientos previos y
  judiciales en caso de transgresión del principio
  de igualdad y no discriminación, incluso tras la
  extinción de la relación laboral.
• 2º.- Velar por que las organizaciones con interés
  legítimo puedan iniciar, de acuerdo con la
  persona interesada, procesos y procedimientos
  para el cumplimiento de las obligaciones
  derivadas de la Directiva.
• 3º.- Prever indemnizaciones no tasadas, sin topes
  máximos, disuasorias y proporcionales.
• 4º.- Contemplar sistemas de desplazamiento de la
  carga de la prueba.

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EXISTENCIA DE PROCEDIMINTOS JUDICIALES

• En el ámbito de la jurisdicción social,
  utilización del proceso de tutela de los derechos
  de libertad sindical, con reglas específicas de
  prueba en el art. 96 LPL. Trasunto del
  procedimiento preferente y sumario del art. 53.2
  CE.
• Modalidad procesal preferente, urgente, sumaria y
  dotada de tutela cautelar. Con presencia del
  Ministerio Fiscal.
• Cuyas garantías se exportan a otras
  modalidades cuando se deduce la vulneración de
  otros derechos fundamentales.
• La doctrina judicial no ha tenido reparo en
  admitir y, en su caso, estimar- demandas por
  vulneración del principio de igualdad y no
  discriminación aunque el contrato de trabajo
  estuviese ya extinguido, sometiendo la acción al
  plazo prescriptivo anual.

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Qué hace al respecto el Proyecto de Ley?

• Establece un principio general en el art. 12.1.
• Incluye una referencia explícita al tratamiento
  discriminatorio y al acoso en el art. 181 LPL.
• Introduce modificaciones en la LEC, en la LJCA y
  en la LPL afinando alguno de sus principios, en
  el sentido que se analiza seguidamente.
• En resumen, introduce elementos de protección del
  derecho a la igualdad y a la no discriminación
  ante los órganos de la jurisdicción civil, social
  y contencioso-administrativa.

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El papel de organizaciones con interés legítimo

• Modesto, en la actualidad.
• Debe reconocerse un papel a las organizaciones
  sindicales, con base en el art. 175.1 LPL y en el
  art. 7 CE.
• Poco más puede añadirse que la prueba de dictamen
  del art. 95.3 LPL. En la práctica, papel
  difuminado, en comparación con otras entidades
  (vg., Equal Opportunities Commission y asunto
  Cadman, sentencia de 3 octubre 2006).

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MEJORAS CON EL PROYECTO

• Reconocimiento explícito de la legitimación
  sindical, ante la jurisdicción civil y
  contencioso-administrativa (d. adic. quinta y
  sexta del proyecto), no tan explícito pero
  suficiente- ante la jurisdicción social. En todo
  caso, supletoriedad de la LEC.
• Referencia adicional a las asociaciones
  legalmente constituidas cuyo fin primordial sea
  la defensa de la igualdad Éstas no ante la
  jurisdicción social? No lo creo.
• La regla general se ubica en el art 12.2
  personas físicas y jurídicas con interés en el
  resultado del pleito.
• Referencia en las d. adic. quinta y sexta a los
  intereses difusos y a los organismos públicos
  competentes, a los sindicatos y a asociaciones
  de defensa de la igualdad. Por lo tanto, de una
  lógica de asesoramiento se transita a otra de
  legitimación.
• Queda expresamente excluido el tema del acoso
  sexual.

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Sigue

• Y a la Inspección de Trabajo y Seguridad Social
  se le otorgan competencias muy interesantes en
  los procesos de oficio art. 146 d) LPL, en disp.
  adic. 13ª del Proyecto.
• Excitación del proceso de oficio.
• Bases de los perjuicios estimados para la persona
  trabajadora.
• Coordinación con la autoridad laboral en el caso
  de que las actas de infracción se contesten con
  argumentos que pongan en tela de juicio la
  competencia de la jurisdicción social. Muy
  interesante, en cuanto a relaciones laborales
  disimuladas.

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INDEMNIZACIONES, TASADAS Y NO, PROPORCIONADAS Y
DISUASORIAS

• Un repaso a la lógica de la jurisprudencia
  ordinaria, en clara evolución
• En el caso de la indemnización adicional prevista
  en el art. 180.1 LPL, no hay tope máximo, aunque
  sí una casuística cicatera. Doctrina del TS
  sobre la acreditación de los daños y la
  argumentación relativa a los parámetros de
  cálculo.
• La readmisión con abono de salarios de
  tramitación constituía la restitutio in integrum.
  Quiebra esta doctrina en 1999.
• La indemnización por despido improcedente no
  admite indemnización adicional. Quiebra esta
  doctrina en mayo 2006.

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PERO EL PROYECTO INTRODUCE CLARAS MEJORAS LEGALES

• Principio del art. 10 indemnizaciones reales,
  efectivas y proporcionadas al perjuicio sufrido.
  ERROR las sanciones tienen que ser disuasorias,
  pero también las indemnizaciones.
• Se aclara (d.a. 13ª) la regla de acumulación de
  acciones del art. 27 LPL.
• Se prevé expresamente la compatibilidad de la
  indemnización tasada con la no tasada en el art.
  181 LPL.
• Cabe lamentar que ninguno de estos principios
  haya transitado a la LEC o a la LJCA, por lo
  menos hasta la actualidad.

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LAS REGLAS SOBRE LA CARGA PROBATORIA

• Artículos 96 y 179.2 LPL. Han suscitado
  abundantísima jurisprudencia ordinaria y
  constitucional. La prueba de indicios y el
  principio de desplazamiento. La justificación
  objetiva y razonable. En la discriminación
  directa y en la indirecta. Incidencia en la carga
  probatoria de la parte demandante.
• La tutela a plazo en los supuestos de
  maternidad, embarazo y vulneración de los
  derechos de conciliación, pese a algún ominoso
  pronunciamiento del TS.
• En líneas generales, resultaba poco discutible
  que el Reino de España cumplía los estándares
  mínimos de la Directiva 97/80/CE.

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Y EL PROYECTO

• Generaliza la regla de desplazamiento de la carga
  de la prueba, con la excepción de los procesos
  penales y de los procedimientos sancionatorios
  (art. 13).
• La contempla especialmente en la LEC y en la
  LJCA.
• Con el aditamento que debería aparecer también
  en la LPL- de ciertas facultades de prosecución
  de prueba para el órgano judicial, que puede o
  acaso debe? colaborar con la parte demandante en
  la búsqueda de los indicios. Se trata de un tema
  sensible, desde el punto de vista de la tutela
  judicial efectiva.
• Esta función de recabar dictamen o informe evoca
  la doctrina del TC del asunto Renault. La actitud
  del órgano pasa, pues, a tener relevancia
  constitucional.

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LA GARANTÍA DE INDEMNIDAD

• La protección de la garantía de indemnidad como
  valor importante en la discriminación sexista.
• El asunto C-185/1997, Coote, sentencia de 22
  septiembre 1998.
• Art. 9 del proyecto. Bien está que el tema de la
  garantía se desarrolle en este ámbito.

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LA TUTELA DE LA CONCILIACIÓN

• La Directiva 1996/34/CE no contiene reglas
  precisas al respecto. Únicamente, remisión al
  Derecho interno en el art. 4.5.
• Y el procedimiento del art. 138 bis tiene fallas
  por ejemplo, que la parte demandante deba ser
  siempre la persona trabajadora.
• A STC 3/2004, do 15 de xaneiro a non concesión
  da garda legal no tempo pretendido pola
  traballadora implica vulneración dos principios
  de igualdade e non discriminación.
• A tutela antidiscriminatoria dos arts. 53 e 55 ET.