Diapositiva 1

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Università degli Studi della Calabria Facoltà di
Economia
Corso di Diritto Privato
Situazioni di garanzia
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Fideiussione (artt. 1936 ss.)

• Nozione meccanismo in virtú del quale il
  creditore insoddisfatto può aggredire i beni del
  patrimonio di un soggetto diverso dal debitore
• modo di costituzione contratto o negozio
  unilaterale (soprattutto se gratuita)
• natura dellobbligazione di garanzia
  obbligazione solidale con beneficium ordinis
  ovvero, se pattuito dalle parti, obbligazione
  sussidiaria con beneficium excussionis (art.
  1944)
• caratteristiche dellobbligazione garantita
  ammissibilità della pattuizione della garanzia
  inerente ad una obbligazione futura o
  condizionale e ammissibilità della garanzia
  inerente ad una serie di obbligazioni future o
  condizionali, purché sia predeterminato limporto
  massimo garantito (cd. fideiussione omnibus)
  (art. 1938)

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Fideiussione (artt. 1936 ss.)

• accessorietà dellobbligazione di garanzia
  rispetto allobbligazione garantita attitudine
  dellinefficacia dellobbligazione garantita a
  causare linefficacia della garanzia, salvo che
  discenda da annullamento del contratto per
  incapacità potere del garante di rifiutare
  ladempimento di una somma superiore al valore
  del debito garantito, ma ammissibilità della
  pattuizione della limitazione della garanzia ad
  una parte soltanto del debito principale (artt.
  1939 - 1941)
• situazioni attive del fideiussore efficacia a
  favore del fideiussore che ha pagato della
  surrogazione nei diritti del creditore principale
  e del diritto di regresso nei confronti del
  debitore principale operatività a vantaggio del
  fideiussore che sta per pagare di un diritto ad
  essere liberato se il debitore garantito è
  divenuto insolvente e non presta una cauzione per
  assicurare il buon esito del regresso (cd.
  rilievo del fideiussore) (artt. 1949 ss.)
• cause di estinzione - comportamento del
  creditore che impedisce il subingresso del
  fideiussore nei suoi diritti nei confronti del
  debitore principale ovvero dei creditori di
  questo - concessione di crediti futuri
  rientranti nella garanzia dopo che la condizioni
  patrimoniali del debitore principale sono
  notevolmente peggiorate - mancata proposizione
  delle istanze nei confronti del debitore
  principale entro 6 mesi dalla scadenza (art.
  1955)

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Figure riconducibiliAllo schema della promessa
del fatto del terzo (art. 1381)

• Dinamica giuridica della promessa del fatto del
  terzo se un soggetto dichiara di volere un
  mutamento giuridico che comporti che un terzo
  assuma unobbligazione o compia un fatto a favore
  del destinatario della promessa, qualora il terzo
  rifiuti di obbligarsi o non compia il fatto
  promessonatura e funzione della prestazione del
  promittente carattere di indennizzo e funzione
  assicurativa
• tecniche di garanzia qualificabili giuridicamente
  per mezzo di questa categoria (cd.
  garantievertrag)
• garanzia autonoma a prima richiesta obbligo del
  garante di pagare il valore della prestazione
  principale al creditore, anche laddove sia in
  grado di dimostrare linesistenza o linvalidità
  del titolo dellobbligazione principale e senza
  diritto di regresso in questo caso nei confronti
  del debitore principale natura di promessa del
  fatto del terzo consistente nelladempimento di
  un obbligazione preesistente
• lettere di patronage obbligo della capogruppo
  (holding), che ha dichiarato formalmente che la
  controllante sarà in grado di adempiere, di
  pagare il valore della prestazione dovuta al
  creditore della società del grupponatura di
  promessa del fatto del terzo consistente
  nelladempimento di un obbligazione preesistente

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I - Situazioni di garanzia patrimoniali (artt.
2740 ss., 2910 ss.)

• Caratteri

• Beni assoggettati alla garanzia potere del
  creditore di far espropriare e vendere
  coattivamente tutti i beni presenti e futuri del
  proprio debitore (art. 2740)
• Risultati conseguibili con la garanzia
• attribuzione al creditore del ricavato della
  vendita forzata fino a concorrenza della somma
  dovuta sin dallorigine ovvero come risarcimento
  del danno per linadempimento o il ritardo
  (esecuzione generica artt. 2910 ss.)
• attribuzione diretta al creditore di un bene
  appartenente al debitore, se coincide con il bene
  che si doveva trasferire (esecuzione specifica
  degli obblighi di consegna art. 2930)
• attribuzione del ricavato della vendita forzosa
  ai terzi i quali hanno compiuto lattività dovuta
  al posto del debitore (esecuzione specifica degli
  obblighi di fare fungibile art. 2931) ovvero i
  quali hanno distrutto lopera che il debitore
  doveva non effettuare (esecuzione specifica degli
  obblighi di non fare art. 2933)
• autonomia della garanzia patrimoniale dalla
  garanzia personale (trasformazione della
  prestazione
• originaria nella prestazione di una somma di
  danaro idoea a risarcire il danno) attitudine
  della
• garanzia patrimoniale a favorire, dove opera
  lesecuzione specifica, la realizzazione coattiva
  
• dellutilità principale, anziché di quella
  equivalente a ricevere una somma di danaro
• equivalente

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I - Situazioni di garanzia patrimoniali (artt.
2740 ss., 2910 ss.)

• Concorso tra i creditori

• Nozione meccanismo in virtú del quale, quando il
  ricavato della vendita forzosa dei
• beni è inferiore al valore dei crediti,
• esso si ripartisce proporzionalmente tra tutti i
  creditori e
• se il bene è assoggettato ad una causa legittima
  di prelazione, si ripartisce tra i creditori la
  parte del ricavato che residua dallattribuzione
  al creditore con preferenza di una somma pari
  allintero valore del credito (art. 2741)
• Riducibilità al principio del concorso tra i
  creditori (cd. par condicio creditorum) del
  divieto
• del patto commissorio (art. 2744) discendenza
  dal meccanismo del trasferimento al
• creditore della proprietà del bene in garanzia al
  momento dellinadempimento
• dellinsussistenza del potere degli altri
  creditori di ricevere una quota della
• differenza tra il maggior valore del bene ed il
  minor valore del credito corollario
• efficacia di un meccanismo convenzionale in virtú
  del quale il trasferimento della
• proprietà del bene in garanzia è subordinato al
  pagamento della differenza tra il
• valore del bene secondo la stima effettuata al
  momento dellinadempimento e il
• valore del credito (cd. patto marciano)

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I - Situazioni di garanzia patrimoniali (artt.
2740 ss., 2910 ss.)

• Privilegi (artt. 2745 ss.)

Fisionomia potere del creditore di acquistare
anche per intero (senza dividere con gli altri)
fino a concorrenza del valore del proprio credito
il ricavato della vendita forzosa di alcune
categorie ovvero di singoli beni appartenenti al
creditore al momento dellinadempimento
(sussistenza di un diritto di preferenza, ma non
di un diritto di seguito). presupposto
previsione legislativa, in ragione della
particolare meritevolezza dellinteresse
soddisfatto dalla prestazione ovvero della
discendenza del credito da un fatto che ha
favorito lacquisto o la conservazione dei beni
medesimi. Tipologia Privilegi generali
preferenza nellattribuzione del ricavato della
vendita di tutti i mobili del debitore
Privilegi speciali preferenza nellattribuzione
del ricavato della vendita di singoli beni mobili
o immobili del debitore.
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segue, mezzi di conservazione

• Azione revocatoria (art. 2901 ss.)

Essenza potere del creditore di far dichiarare
inefficaci nei suoi confronti gli atti del
debitore idonei a diminuire la garanzia
patrimoniale presupposti a) esistenza di un
credito, anche sottoposto a termine o condizione
b) atto del debitore che ha come conseguenza un
mutamento quantitativo o qualitativo dei beni sui
quali il creditore può agire esecutivamente, che
rende piú difficile il conseguimento di un
risultato utile dal procedimento esecutivo c)
incapienza del patrimonio del debitore rispetto
al valore dei crediti (cd. periculum damni) d)
conoscenza da parte del debitore del pregiudizio
ovvero dolosa preordinazione dellatto (cd.
consilium fraudis) se latto è a titolo oneroso,
e) consapevolezza da parte del terzo contraente
del pregiudizio ovvero partecipazione alla dolosa
preordinazione (cd. partecipatio
fraudis) condizioni di ammissibilità f)
estraneità allatto della natura e della finalità
di adempimento di un debito scaduto g) mancato
decorso del termine di prescrizione di 5 anni h)
inesistenza di atti del terzo contraente che
comportano lacquisto a titolo oneroso a favore
di altri terzi in buona fede di diritti sul bene
alienato con latto revocato (inopponibilità
dellazione ai terzi subacquirenti) effetti
potere del creditore che ha esercitato lazione
(se non riceve ladempimento spontaneo) di
ottenere il ricavato della vendita forzosa dei
beni oggetto dellatto ? se il debitore riceve
ladempimento spontaneo, salvezza dei diritti
acquistati dal beneficiario dellatto
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segue, mezzi di conservazione

• Azione surrogatoria (art. 2900ss.)

Essenza potere del creditore di compiere gli
atti che comportano lacquisto di beni a favore
del debitore con il sacrificio spontaneo
(esercizio di diritti) ovvero con il sacrificio
coattivo di un terzo (esercizio delle azioni)
presupposti a) esistenza di un credito, anche
sottoposto a termine o condizione b) inerzia del
debitore nellesercizio dei diritti o delle
azioni che gli spettano verso i terzi c)
incapienza del patrimonio del debitore rispetto
al valore dei crediti da soddisfare (cd.
periculum damni) d) carattere patrimoniale dei
diritti o delle azioni e) sostituibilità del
titolare nellesercizio (carattere non intuitu
personæ) effetti acquisto del bene nel
patrimonio del debitore (con vantaggio indiretto
per tutti i creditori) ma attribuzione diretta
della somma o del bene prestato dal terzo al
creditore, se vi sono ragionevoli motivi di
ritenere che il debitore possa sottrarlo
allazione esecutiva
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segue, mezzi di conservazione

• Sequestro conservativo (art. 2905 ss.)

Essenza potere del creditore di agire
immediatamente dopo la condanna in via esecutiva
sui beni alienati dal debitore durante il
procedimento in forza del quale il giudice
accerta linadempimento e pronuncia la
condanna presupposti a) accertamento sommario
dellesistenza di un credito immediatamente
esigibile (cd. fumus boni iuris) b) pendenza o
imminenza di un procedimento giudiziale diretto
alla condanna del debitore c) rischio che il
debitore alieni nel periodo antecedente alla
condanna i beni necessari per la soddisfazione
coattiva del creditore (cd. periculum in
mora) effetti (se il giudice pronuncia la
condanna) conversione del sequestro in
pignoramento e potere del creditore di ricevere
il ricavato della vendita dei beni alienati dal
debitore nel periodo antecedente alla condanna
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Situazioni di garanzia reali
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PEGNO (ART. 2784 SS.)
Sostrato potere del creditore insoddisfatto di
ottenere lintero ricavato della vendita forzosa
di un determinato bene mobile fino a concorrenza
del valore del credito senza doverlo dividere con
gli altri creditori (diritto di preferenza) ed
anche se il debitore ha alienato la cosa a terzi
(diritto di séguito) modo di costituzione
accordo consegna della cosa al debitore
(contratto reale) figure tipiche in virtú delle
quali la garanzia si costituisce in mancanza
dello spossessamentopegno anomalo caratteri 1)
subordinazione alla vigenza dellobbligazione
garantita (cd. accessorietà) 2) persistenza
senza riduzioni anche se lobbligazione garantita
è stata estinta parzialmente (cd. indivisibilità
del pegno) oggetto proprietà, quota della
comunione o diritti reali su beni mobili o
universalità di mobili e diritti di credito
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PEGNO (ART. 2784 SS.)
tutela nei confronti dei terzi azioni
possessorie azione di rivendicazione tutela nei
confronti del debitore diritto di ritenzione
della cosa finché non sono adempiute anche le
obbligazioni diverse da quelle garantite
situazioni passive del creditore pignoratizio
divieto di modificare la destinazione economica
delle universalità di mobili obbligo di
restituire i frutti insussistenza di un potere di
godimento o di disposizione della cosa, salvo che
vi sia il consenso del debitore responsabilità
per la custodia del bene pegno irregolare
trasferimento al debitore della proprietà della
cosa, con lobbligo al momento delladempimento
della prestazione principale di restituire
altrettante cose dello stesso genere e
qualità cause di estinzione rinuncia del
creditore pignoratizio estinzione
dellobbligazione garantita perimento della cosa
ovvero estinzione del diritto dati in garanzia
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IPOTECA (ART. 2808 SS.)
Sostrato potere del creditore insoddisfatto di
ottenere lintero ricavato della vendita forzosa
di un determinato bene immobile o di un bene
mobile registrato fino a concorrenza del valore
del credito senza doverlo dividere con gli altri
creditori (diritto di preferenza) ed anche se il
debitore ha alienato la cosa a terzi (diritto di
séguito) modo di costituzione iscrizione nei
pubblici registri titolo per liscrizione fatto
predeterminato dalla legge (ipoteca legale)
sentenza del giudice di condanna al pagamento di
una somma di danaro (ipoteca giudiziale)
contratto o negozio unilaterale (ipoteca
volontaria)
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IPOTECA (ART. 2808 SS.)
rilevanza della priorità delliscrizione
esclusione della natura di condizione di validità
(ammissibilità di una pluralità di iscrizioni),
ma natura di condizione perché si produca un
risultato utile (il creditore ipotecario non ha
alcun diritto sul ricavato della vendita forzosa
finché non siano interamente soddisfatti i
creditori che hanno iscritto anteriormente)
ordine cronologico delle iscrizioni grado
dellipoteca meccanismi che comportano che un
creditore ipotecario sfrutti il diritto di
preferenza spettante ad altro creditore
ipotecario cessione del grado a favore di altro
creditore che ha ipoteca posteriore sui medesimi
beni surrogazione per pagamento effettuato da un
creditore ipotecario a favore di altro creditore
che ha ipoteca di grado anteriore sui medesimi
beni potere di un creditore che aveva ipoteca su
di un bene esecutato a favore di altro creditore
con ipoteca anteriore di esercitare lazione
ipotecaria di questi su altri beni purché gli
altri creditori che hanno ipoteca su tali beni
non labbiano iscritta anteriormente alla sua sui
beni esecutati (cd. surrogazione del creditore
perdente)
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IPOTECA (ART. 2808 SS.)

• diritti del terzo datore dipoteca potere
  dimpedire lespropriazione, se paga direttamente
  i creditori ipotecari surrogazione nei diritti
  del creditore soddisfatto e regresso nei
  confronti del debitore e degli altri garanti, se
  ha pagato ovvero è stato espropriato (art. 2868
  ss.)
• condizioni per lopponibilità dellipoteca ai
  terzi aventi causa dal debitore (diritto di
  séguito) anteriorità del momento delliscrizione
  dellipoteca rispetto a quello della trascrizione
  dellatto di alienazione del bene conseguenze
  dellopponibilità negative per lacquirente
  perdita del bene ovvero perdita delle somme
  necessarie per pagare i creditori ipotecari
  ovvero perdita di una somma pari al prezzo
  offerto forfettariamente dallacquirente in
  mancanza di offerte superiori (cd. purgazione)
  conseguenze dellopponibilità positive per
  lacquirente diritto ad essere indennizzato dal
  debitore dante causa
• vicende
• riduzione (diminuzione dellammontare del
  credito garantito ovvero dei beni in garanzia),
  su richiesta degli interessati
• estinzione a causa dellestinzione del credito
  garantito, della decorrenza del termine, del
  comportamento del creditore che precluda la
  surrogazione del terzo nei suoi diritti
• rinnovazione da parte del creditore prima del
  decorso di venti anni dalla data delliscrizione
  (art. 2872 ss.)