Sociedades Mercantiles

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Sociedades Mercantiles

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Persona Jurídica o Contrato

• Es una persona jurídica, que se origina de un
  contrato, de forma que la terminación del
  contrato, pone fin a la persona jurídica.
• Ej. Autocontrato reunión de todas las
  participaciones en una sola persona. (237 inc.
  5)
• Se le atribuye personalidad civil distinta a los
  socios individualmente considerados (14)

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Concepto

• La sociedad es un contrato por el que dos o más
  personas convienen en poner en común bienes o
  servicios para ejercer una actividad económica y
  dividirse las ganancias. (1728)
• Onerosidad no es lucro
• Lucro es el repartimiento de las ganancias
• Lo no lucrativo no significa gratuito

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Lucro

• Lo que produce utilidad y ganancia
• Ganancia o provecho que se saca de algo.
• Tener animo de lucro, es la intención de una
  persona de incrementar su patrimonio mediante un
  acto jurídico legal o ilegal.

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Contrato Solemne

• Documentarse en escritura pública
• 1729 CC, 16 CCo
• Escritura Constitutiva 15,16,17,
• Acta de Constitución Estatutos
• Ley Social ... Primera fuente en lo que no
  contradiga la ley.
• No hay pacto reservado (15 Cco, 1733 CC)

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Sociedades no comerciales

• Las sociedades organizadas bajo forma mercantil
  tienen la calidad de comerciantes, cualquiera que
  sea su objeto. (3)
• Actividades del art. 9, profesionales liberales,
  artesanos sin tienda y agrícultores (límite de su
  propia producción).

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Sociedades Mercantiles (númerus clausus)

• Son sociedades organizadas bajo forma mercantil,
  exclusivamente las siguientes
• 1º. La sociedad colectiva.
• 2º. La sociedad en comandita simple.
• 3º. La sociedad de responsabilidad limitada.
• 4º. La sociedad anónima.
• 5º. La sociedad en comandita por acciones

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Origen de la Personalidad Jurídica

• La ley.... Se otorga y reconoce
• Escritura Registro (14 Cco. y 1729 CC)
• Sociedad de Hecho sin escritura
• Sociedad Irregular sin registro

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Sociedad Civil

• Art. 15 inciso 4. Es persona jurídica de carácter
  lucrativo. Ojo consorcio (tiene personalidad
  jurídica)
• El Estado puede intervenir la sociedad civil
  accionada, por motivos de interés social o
  público (Art. 31)
• El Código Civil, trataba las sociedades
  mercantiles, al reconocer la existencia del
  código de comercio, entre los requisitos de
  inscripción de las mismas. (Art. 439)

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Sociedad Civil

• Las acciones de las sociedades accionadas son
  consideradas bienes mubles (451 CC)
• En la reposición de las cédulas hipotecarias se
  refiere un procedimiento equivalente al de la
  reposición de las acciones de las sociedades
  anónimas (877 CC)
• En el tratamiento de la cesión de bienes judicial
  se reconoce la subsistencia de la responsabilidad
  de los socios dependiendo el tipo de sociedad
  (1418)

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Sociedad Civil

• Los poderes de la sociedad deben limitarse al
  objeto social (1696 CC)

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Vida de la Sociedad

• Nacimiento Constitución
• Vida Duración
• El plazo de la sociedad principia desde la fecha
  de inscripción de la misma en el Registro
  Mercantil. Las sociedades mercantiles pueden
  constituirse para plazo indefinido. (24)
• Prorroga (25), puede ser en tiempo o
  extemporranea.
• Muerte Disolución
• Sucesorio Liquidación

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Atributos de la Personalidad Social
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Nombre de la Sociedad

• La inscripción de una sociedad en el Registro
  Mercantil, le otorga el derecho al uso exclusivo
  de su razón social o de su denominación, la que
  deberá ser claramente distinguible de cualquier
  otra y no podrá ser adoptada por sociedad del
  mismo o semejante objeto, mientras subsista
  inscrita la primera....
• Razón Social (nombre o apellido de socio)
• Civil (1741)
• Colectiva Simple (59, 61 Cco)
• Comandita (69, 70 Cco.)
• Limitada (80 Cco. Puede usar denominación)
• Comandita por Acciones (197 Cco. )
• Denominación Social (libre)
• Limitada (80 Cco.)
• Anónima (87 Cco.)

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Domicilio

• Circunscripción territorial, departamental.
• ? sede social (dirección)

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Nacionalidad

• Las personas morales, han adquirido personalidad
  jurídica en virtud de un mandato legal, existen
  diferentes teorías acerca de la naturaleza
  jurídica de estos entes, pero en concreto podemos
  afirmar que jurídicamente son personas.
• La nacionalidad es uno de los atributos de la
  personalidad. Es lo que se conoce como el estado
  político, la expresión de la soberanía se
  entiende y comprende atendiendo a que tiene una
  población, en la que, todos los que forman su
  pueblo serían considerados como nacionales. Al
  respecto se han elaborado tres posturas, las que
  niegan expresamente que una persona moral pueda
  tener nacionalidad, los que la aceptan, y los
  eclécticos que han dicho que sí, pero que es
  completamente distinta a la de una persona
  física, ya que se rige por reglas distintas.
• Criterios de Nacionalidad de la Sociedad
• Lugar de constitución
• Nacionalidad de los Socios
• Domicilio Social
• Lugar de Control Societario

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Protección Diplomática(Declaración de Asamblea
de NN.UU.)

• La protección diplomática consiste en el recurso
  a la acción diplomática o a otros medios de
  solución pacífica por un Estado que asume, por
  derecho propio, la causa de uno de sus nacionales
  en razón de un perjuicio sufrido por éste como
  resultado de un hecho internacionalmente ilícito
  de otro Estado.
• A los efectos de la protección diplomática de las
  sociedades, se entiende por Estado de la
  nacionalidad el Estado con arreglo a cuya
  legislación se ha fundado la sociedad y en cuyo
  territorio ésta tiene su domicilio social o la
  sede de su administración o con el cual tiene un
  vínculo análogo.
• Un Estado tiene derecho a ejercer la protección
  diplomática con respecto a una sociedad que tenía
  su nacionalidad en el momento del perjuicio y
  tenga esa nacionalidad en la fecha de la
  presentación oficial de la reclamación.

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Capital

• Es decir patrimonio...
• ? Aportaciones...
• Llevar la parte que le corresponde a la sociedad
  de que es miembro.
• Aportación forma de enajenación (1734 CC en la
  sociedad civil salvo pacto en contario)...

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Representación de Capital

• (partes alícuotas de capital)
• Acciones (nominativos o portador)
• Incorporan calidad de socio
• Enajenación es adquisición o Pérdida de calidad
  de socio
• Certificados Provisionales (nominativos)
• Participaciones
• Entrada o salida de socios es solemne (16)

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Capital

• Autorizado (cupo para emitir sin formalizar
  aumentos de capital)
• Suscrito (comprado)
• Pagado (25 del suscrito, Q.5,000)

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Valor de Acciones

• Mercado (oferta o demanda)
• Libros (capital / No. De Acciones)
• Nominal (facial o consignado en escritura)

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Aportaciones

• Dinerarias depósito bancario
• No Dinerarias aceptación y justiprecio (27)
• Responsabilidad del justiprecio
• Anónima
• Administradores (172 inc.1)
• Fundadores(27)
• Otras
• Socios (27)

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Aportaciones No Dinerarias Aceptables

• Bienes
• Derechos de Crédito
• Acciones
• Patentes
• Gastos publicidad, organización...

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Aportaciones No DinerariasNo Aceptables
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Objeto de la Sociedad

• Las Sociedades al igual que las personas
  jurídicas, pueden hacer aquello para lo cual
  fueron creadas...
• Las actividades sociales al margen del objeto
  social pueden ser anuladas.
• El Objeto social es el límite de control de la
  administración... Un objeto amplio es un cheque
  en blanco...

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Pacto Leonino o Preferencias

• ARTÍCULO 1732. Son nulas y se tienen por no
  puestas las cláusulas del contrato de sociedad en
  que se estipule que alguno de los socios no
  participará en las ganancias o que la parte del
  capital o bienes que aporte estarán libres de
  responsabilidad o riesgo.
• ARTÍCULO 34. PACTO LEONINO Y PREFERENCIAS. Son
  nulas y se tienen por no puestas las cláusulas de
  la escritura social en que se estipule que alguno
  de los socios no participará en las ganancias
  pero puede válidamente convenirse en preferencias
  entre los socios para el pago de sus capitales en
  caso de liquidación o de pago de utilidades o
  dividendos.

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Administración

• Problema de Agencia (ocurre cuando propiedad no
  coincide con la administración, de forma que no
  hay alineación de intereses.

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Socios Administradores

• Civil cada socio es administrador (1758),
  pueden haber no administradores (1759),

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Persona Jurídica

• Ser o entidad capaz de derechos y obligaciones
  aunque no tiene existencia individual física
  como las corporaciones, asociaciones, sociedades
  y fundaciones.

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Personalidad Jurídica de las Sociedades
Mercantiles

• Art. 14 Cco. Establece que la Sociedad Mercantil
  que se ha constituido conforme la ley (escritura
  pública), y que se ha inscrito en el Registro
  Mercantil, tiene personalidad jurídica propia,
  independiente a la de sus socios.
• La Sociedad que no se constituye formalmente, se
  denomina de hecho
• La Sociedad que no se inscribe en el Registro
  mercantil, se denomina irregular

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Código Civil

• ARTICULO 15. Son personas Jurídicas
• 1. El Estado, las municipalidades, las iglesias
  de todos los cultos, La Universidad de San Carlos
  y las demás instituciones de Derecho Público,
  creadas o reconocidas por la ley
• 2. Las fundaciones y demás entidades de interés
  público creadas o reconocidas por la ley.
• 3. Las asociaciones sin finalidades lucrativas,
  que se proponen promover, ejercer y proteger sus
  intereses sindicales, políticos, económicos,
  religiosos, sociales, culturales, profesionales o
  de cualquier otro orden, cuya constitución fuere
  debidamente aprobada por la autoridad respectiva.
  Los patronatos y los comités para obras de
  recreo, utilidad o beneficio social creados o
  autorizados por la autoridad correspondiente, se
  consideran también como asociaciones y
• 4. Las sociedades, consorcios y cualesquiera
  otras con fines lucrativos que permitan las
  leyes.
• Las asociaciones no lucrativas a que se refiere
  el inciso 3º podrán establecerse con la
  autorización del Estado, en forma accionada, sin
  que, por ese solo hecho, sean consideradas como
  empresas mercantiles.

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Atributos de la Personalidad

• Nombre En las personas físicas corresponde al
  conjunto de letras y palabras que sirven para
  identificar e individualizar a una persona. En
  las personas morales corresponde a la Razón
  Social o a la Denominación.
• Capacidad Entendiéndose estas en las personas
  físicas como la aptitud legal para se sujeto de
  derechos, deberes y asumir obligaciones. En las
  personas morales la capacidad para ser sujetos de
  derechos y obligaciones está sujeta al alcance de
  su objeto social y necesariamente se ejercita por
  medio de la representación a través de una
  persona física, sea judicial y extrajudicialmente.
  
• Domicilio En las personas físicas hace
  referencia al lugar de permanencia del individuo,
  En las personas morales al lugar físico donde
  tiene su administración.
• Nacionalidad Es el vínculo jurídico que tiene
  una persona con uno o varios Estados
  determinados.
• Patrimonio En las personas físicas son el
  conjunto de derechos y obligaciones que son
  susceptibles de valorarse económicamente. En las
  morales adicionalmente son los medios que les
  permiten realizar sus fines. El patrimonio puede
  ser pecuniario o moral
• Estado civil Único atributo exclusivo de las
  personas físicas, consiste en la situación
  particular de las personas respecto de su
  familia, la sociedad y el Estado.

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Autocontrato y Corporaciones Unipersonales

• Situación jurídica en el que se define que una
  persona contrata consigo misma (generalmente
  supone un problema de conflicto de intereses
  entre representaciones simultaneas).
• Entendemos que sucede cuando todas las
  participaciones de una sociedad mercantil, se
  ostentan por una sola persona, de forma que deja
  de existir la sociedad.
• La legislación guatemalteca no permite la
  existencia de corporaciones unipersonales, se
  considera que es una causa de disolución.
  (ARTICULO 237. CAUSAS DE DISOLUCION. Las
  sociedades se disuelven totalmente por cualquiera
  de las siguientes causas 5º. Reunión de las
  acciones o las aportaciones de una sociedad en
  una sola persona.)

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Administración de Sociedad

• Por los propios Socios
• Por terceros
• Agencia
• La relación de agencia se presenta cuando un
  agente, en este caso el administrador de una
  empresa, actúa en nombre del principal, es decir,
  el dueño o los accionistas de la empresa. El
  conflicto surge cuando, siendo las dos partes
  maximizadoras de utilidad, el primero no tiene
  necesariamente los mismos incentivos que el
  segundo. Los accionistas tienen como objetivo un
  incremento en el precio de las acciones de la
  empresa, mientras que los administradores pueden
  elegir actividades que les generan beneficios
  personales en detrimento del valor de la empresa.

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Origen del Problema de Agencia

• El tema de gobierno corporativo se origina con la
  idea de la empresa moderna.
• Se identifica inicialmente con la delegación del
  poder sobre la toma de decisiones hacia
  administradores distintos a los dueños. Tanto
  Adam Smith (1776) como Berle y Means (1932)
  expresaron sus reservas acerca de la viabilidad
  de este tipo de firmas. Smith, al referirse a las
  compañías por acciones, describe un típico
  conflicto de agencia De los directores de tales
  compañías sin embargo, siendo los administradores
  del dinero de otros y no del suyo propio, no
  puede esperarse que ellos lo vigilen con la misma
  ansiosa diligencia con la cual los socios en una
  sociedad privada frecuentemente vigilan el suyo
  propio.. y Berle y Means apuntan a una
  estructura de propiedad difusa, para expresar sus
  dudas acerca de un control efectivo sobre los
  gerentes.

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Sociedad Civil y Sociedad Mercantil

• Ambas son lucrativas
• La Sociedad Colectiva vrs. Sociedad Civil
• No hay problema de agencia, los socios
  administran.
• La responsabilidad de los socios es ilimitada,
  subsidiaria y solidaria.
• Se ha entendido una diferenciación a través de la
  exclusión de las sociedades mercantiles, de las
  actividades que el artículo 9 Cco. excluye como
  no mercantiles (artesanales, agropecuarias y
  profesionales)

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Origen de la Responsabilidad Limitada

• Las sociedades existen, en parte, para blindar a
  sus accionistas de las responsabilidades por
  deudas que pudiesen producirse en la gestión de
  la sociedad.
• Antes de la invención, durante el siglo XVII, de
  la figura mercantil de la sociedad limitada
  cualquiera de los socios podía responder de las
  deudas de la sociedad. En esa época se produjo la
  necesidad de afrontar grandes inversiones, para
  lo cual era necesaria la movilización de
  capitales inmensos sin embargo los capitalistas
  eran renuentes a invertir su dinero por la
  posibilidad, si el negocio fracasaba, de
  responder de la totalidad de la deuda social.

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Responsabilidad de los Socios

• El reconocimiento de las personas sociales con
  personalidad jurídica propia permite que se
  movilicen enormes capitales que se invierten en
  los más variados proyectos.
• Los accionistas no tienen responsabilidad por
  las pérdidas de la sociedad dicho de otra
  manera no responden de las obligaciones que
  terceros ostenten contra la sociedad.
• De igual manera, los agentes, directivos y
  empleados de la sociedad no son responsables de
  las perdidas de la sociedad, puesto que si
  tuviesen que responder de las deudas estarían
  menos dispuestos a realizar su trabajo.

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Origen del Rompimiento del Velo Corporativo

• Existen sociedades que tienen un número muy
  pequeño de accionistas que incluso, en las
  llamadas sociedades unipersonales, puede ser de
  sólo uno. En tales casos los socios suelen ser
  también, y a la vez, gerentes y empleados.
• En estas sociedades pueden producirse situaciones
  en las que los directivos, usando el ropaje
  social, efectúen operaciones mercantiles al
  margen de la ley, tanto con la intención de
  defraudar a otros agentes económicos, como con el
  propósito de evadir impuestos.

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Levantamiento del Velo Corporativo

• Consiste en la decisión judicial por la cual el
  accionista de una sociedad mercantil queda
  obligado por las deudas de la misma.
• Tal doctrina contraviene la regla general del
  derecho conforme a la que los socios tienen una
  responsabilidad limitada con respecto a las
  deudas de la sociedad de la que son partícipes
  (limitada normalmente a la participación o
  cantidad invertida).

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Justificación del Rasgo al Velo Corporativo

• Se reconoce jurisprudencialmente el apoyo del
  levantamiento del velo corporativo, en el caso
  de
• 1. Fraude de Ley
• 2. Abuso de Derecho y
• 3. Acto de simulación,
• Ej. Se constituyan varias sociedades
  mercantiles con el objeto de defraudar o de hacer
  un ejercicio abusivo del derecho a la libertad
  económica.

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Sociedades

• De Personas
• Aquellas en que la consideración de la persona
  del socio es fundamental (en este tipo de
  sociedades, la entrada o salida del socio se
  considera una modificación al contrato social).
• De Capital
• Aquellas en que es fundamental la consideración a
  la aportación de capital que realiza el socio.

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Sociedades

• No Accionadas
• La representación del capital no se encuentra
  incorporada en títulos valores, que representan
  los derechos patrimoniales y corporativos de los
  socios
• Ej. Colectiva, Responsabilidad Limitada,
  Comandita Simple.
• Accionadas
• Hay representación del capital en títulos
  valores.
• La cesión de las acciones, implica la transmisión
  de la calidad de socio.