Title: DROIT SOCIAL (module 03)
1DROIT SOCIAL (module 03)
- II- La formation du contrat de travail
2II-1 Les organismes de recrutement
- Le service public de lemploi
- Accueil / Accompagnement / Indemnisation
- Principe de gratuité
- Principe dégalité
- Transparence
- Pôle emploi fusion de lANPE et ASSEDIC en 2008
- UNEDIC association des partenaires sociaux
(patrons et syndicats) sous contrôle des pouvoirs
publics gère lassurance chômage - AFPA Association pour la Formation
Professionnelle des Adultes - Collectivités territoriales sous convention
spécifiques avec les pouvoirs publics les
départements, communes peuvent collecter des
offres demploi auprès des entreprises - Chambres de commerce et dindustrie
- APEC Agence pour lemploi des cadres
- Les associations
- Les organismes privés
- Prestataires de service dont lactivité est
exclusivement de rapprocher les offres et les
demandes - Rq la loi interdit toute vente de listes
demploi ou de demandes demploi - Lobligation de ces organismes est une obligation
de moyens ils sengagent à tout faire mais ne
sengagent pas à atteindre un résultat
3II-2 Le recrutement direct
- Principe
- Depuis 2005 les entreprises peuvent recruter
sans passer par lANPE - Recrutement en interne (la convention collective
peut exiger dinformer les salariés) - Réponse à des candidatures spontanées ou
publication dune offre demploi - Loffre demploi
- Concerne un emploi disponible,
- Rédaction en français,
- Aucune information mensongère ou trompeuse, (le
salarié peut ensuite demander lannulation du
contrat) - Non discriminatoire (pas de précision sur âge,
sexe, nationalité, situation de famille, lieu
dhabitation etc) - Les procédés de recrutement
- Principe de liberté lemployeur utilise les
méthodes de recrutement de son choix - Les méthodes doivent être pertinentes (exclure
astrologie, etc) - Transparence du procédé informer les candidats
et les représentants du personnel - Le questionnaire dembauche uniquement des
questions sur lappréciation des aptitudes prof. - Ne sont pas admises les questions sur loisirs,
culte, situation de famille, date de naissance
etc - Sont non autorisées les questions sur santé,
opinions, situation de famille, loisirs etc. - Lentretien peut mettre en concurrence,
uniquement sur des question liées au poste,
plusieurs candidats - Le candidat doit être sincère et de bonne foi
(sinon lemployeur peut annuler le contrat) - Lessai professionnel
4II-2 Le recrutement direct
- La sélection des candidats
- Principe de liberté lemployeur choisit
librement parmi les candidats en liste - Interdiction de discrimination
- HALDE Haute Autorité de Lutte contre les
Discriminations et pour lEgalité - Interdiction du travail des mineurs de moins de
16 ans - Cas dapprentissage à partir de 15 ans
- Cas particuliers dans le secteur artistique
- Cas particulier du travail dans le cadre familial
- Cas particulier des vacances scolaires
- Les priorités demploi
- Salariés licenciés pour motif économique
- Salariés à temps partiel
- Salariés travaillant de nuit
- Droits de réintégration ex femme enceinte
- Obligation demploi des personnes handicapées
6 (pour une entreprise de de 20 salariés) - Exemples derreurs dans les offres demploi
- secrétaire administrative sexe précisé
remplacer par poste de secrétariat
administratif
5II-3 La notion de contrat de travail
- Définition (jurisprudence)
- Le contrat de travail est une convention par
laquelle une personne appelée salarié sengage à
mettre son activité à la disposition dune autre
appelée employeur sous la subordination de
laquelle elle se place, moyennant une
rémunération appelée salaire. - Les éléments caractéristiques du contrat de
travail - Prestation de travail obligatoire faute de quoi
il y a emploi fictif (cf abus de biens
sociaux) - Rémunération en espèce ou en nature, fixe ou
variable - Lien de subordination lemployeur et le salarié
ne sont pas sur un pied dégalité - Lemployeur exerce certains pouvoirs à légard du
salarié direction / contrôle / disciplinaire - La distinction du contrat de travail avec des
contrats voisins - Ce qui fait la distinction cest le lien ou non
de subordination avec les critères suivants - Autonomie ou au contraire consignes précises
- Moyens fournis ou non
- Absence de contrôle ou obligation de rendre des
comptes - Possibilité de prononcer des sanctions en cas de
faute - Contrat de société égalité entre associés
- Contrat dentreprise le client est maître
douvrage dun entrepreneur - Contrat de mandat ex Directeur Général agissant
en autonomie de décision
6II-3 La notion de contrat de travail
- Les caractères du contrat de travail
- Nommé
- Conclu intuitu personae contrat conclu en
considération de la personne avec laquelle il a
été passé. Le contrat de travail ayant pour objet
de réaliser un portrait, il est consenti "
intuitu personae - Synallagmatique (et non unilatéral) les
dispositions du contrat mettent à la charge de
chacune des parties, ayant des intérêts opposés,
l'exécution de prestations qu'elles se doivent
réciproquement. - Successif (et non instantané) contrat dans
lequel les obligations sont échelonnées dans le
temps. Dans cette sorte de contrat, les
obligations sont susceptibles de résiliation. - Consensuel (et non réel ou solennel) accord de
volonté des parties - Onéreux (et non à titre gratuit) chacun y
trouve un avantage, une contre partie - Commutatif (et non aléatoire) Un contrat est
dit commutatif lorsque les prestations que
chacune des parties s'est engagée à fournir à
l'autre, sont d'une valeur équivalente. - De gré à gré
- ou dadhésion selon les cas
7II-4 Les conditions de formation du contrat
- Conditions de validité
- On parle de résiliation de contrat
- La nullité du contrat de travail nest pas
rétroactive - Pas de vis de consentement
- Erreur inexcusable sur le contenu du contrat
- Dol manœuvres frauduleuses
- Violence contrat conclu sous la contrainte
- Le contrat est conclu si le salarié et
lemployeur ont la pleine capacité dexercice - Doù une autorisation parentale tacite pour les
mineurs - Lobjet du contrat doit être licite
- La cause du contrat doit exister et doit être
licite - Conditions de forme
- Simple échange de consentement un contrat peut
être oral - 1994 obligation de mentions écrites sur lettre
ou contrat identification des parties / type de
contrat / fonctions occupées / durée du travail /
rémunération / convention collective signatures - Obligation de donner les textes conventionnels
applicables à lentreprise (conv. Collectives) - Formalités dembauche
- Déclaration unique dembauche (entre 8 et 0
jour avant lembauche) - URSSAF Union de Recouvrement de la Sécurité
Sociale et des Allocations familiales - Ou MSA Mutualité Sociale Agricole
8II-5 Les obligations des parties
- Le contrat est synallagmatique il créé des
obligations aux deux signataires - Les obligations de lemployeur
- Fournir le travail convenu avec les moyens
nécessaires - Verser au salarié la rémunération prévue
salaire, prime, etc - Respecter la législation du travail
- Respecter les libertés individuelles et la vie
privée du salarié - Les obligations du salarié
- Accomplir les tâches qui lui ont été confiées
(Prendre soin du matériel) - Respecter les règles applicables dans
lentreprise - Agir avec loyauté et discrétion
- Les clauses contractuelles
- Selon le principe de la liberté contractuelle
lemployeur et le salarié ont une certaine
liberté pour déterminer eux-mêmes le contenu du
contrat impératif de mobilité, obligation de
respecter un secret de fabrication etc. Tout
contrat peut donc contenir des clauses
spécifiques. - Les clauses interdites
- Clauses attributives de compétence ou clauses
compromissoires tout litige se règle au conseil
des prudhommes du lieu où seffectue le travail - Clauses dindexation des salaires le code
monétaire et financier interdit dinsérer des
indexations - Clauses contraires à la législation du travail
ex clause couperet obligation de partir à la
retraite à lâge - Clauses portant atteinte aux droits des salariés
(ex se fournir chez lemployeur) - La clause interdite porte sur un élément
déterminant nullité du contrat - La clause interdite porte sur un élément
accessoire nullité de la clause
9II-6 Les clauses contractuelles
- Les clauses de non concurrence
- Comme il sagit dune atteinte à la liberté de
travail, les tribunaux exigent des conditions - La clause doit être écrite (elle ne se présume
pas) soit dans la convention soit dans le contrat - Clause indispensable à la protection des intérêts
légitimes de mentreprise réel risque de
concurrence - Le secteur dactivité doit démontrer le besoin de
recherche ou de secret de fabrication - Le poste occupé doit démontrer un risque de
fuite à lextérieur - Limitée dans le temps et dans lespace
- Prise en compte des spécificités de lemploi le
salarié doit pouvoir trouver du travail dans sa
formation, - Prévoir une contre partie financière quel que
soit le motif de la rupture du contrat - Sans les conditions ci-dessus la clause est
annulée - Si le salarié ne respecte pas la clause et exerce
une activité concurrente - Arrêt du versement de la contrepartie financière,
- Remboursement des sommes,
- Indemnisation du préjudice
- Sous certaines conditions, lemployeur peut
renoncer à la clause de non concurrence - Les clauses de mobilité / ou lieu de résidence
- La clause de mobilité ne se présume pas elle
doit figurer dans la contrat ou la convention
10II-6 Les clauses contractuelles
- La clause de résultat
- Un objectif raisonnable est fixé pour le
salarié qui peut avoir un impact sur sa
rémunération - Si lobjectif nest pas obtenu la faute du
salarié est présumée - Le salarié peut se défendre caractère
irréaliste ou par des causes étrangères de
conjoncture défavorable - La clause dexclusivité
- Le travail pour plusieurs employés est autorisé
du moment que la totalité nexcède pas 48H / sem - Un employeur peut demander lexclusivité elle
ne se présume pas et doit être justifiée - Le salarié ne peut travailler ni pour un autre
employeur ni à son propre compte - La clause de dédit-formation
- Un salarié est en formation dans lentreprise
il sengage à rester un certain temps ou à verser
une indemnité à son employeur - Le montant des frais de formation doit être
supérieur au montant prévu par la loi - La durée de lengagement est proportionnelle à la
durée de formation du salarié - Lindemnité est proportionnelle aux frais de
formation et à la durée de présence du salarié
après la formation - Cette clause ne se présume pas doivent être
précisés nature, date, durée et coût de la
formation, durée dengagement du salarié, montant
de lindemnité prévue - Pas de versement si licenciement faute sérieuse
ou motif économique ou conventionnelle - La clause de garantie demploi
- Clause garantissant lemploi pendant un certain
temps y compris en cas de maladie - Causes de ruptures de contrat les parties en
conviennent, faute grave, cas de force majeure - Non respect de lemployeur le salarié reçoit le
montant des salaires quil aurait dû toucher
11II-7 La période dessai
- La notion de période dessai
- La période dessai nest pas obligatoire
- Avec un délai de prévenance la rupture peut
être libre sans motif, ni formalités ni
indemnités - Si elle existe la période dessai est
mentionnée dans le contrat de travail (sinon
embauche définitive) - La période dessai ne peut se situer quau début
du contrat de travail - Ne pas confondre avec période probatoire pour
évaluer une mutation au cours du contrat de
travail - La durée et la prolongation de la période dessai
- La durée se compte en jours, semaines ou mois
calendaires - Durée maximum en cas dembauche en CDI
- Ouvriers et employés 2 mois
- Techniciens et agents de maîtrise 3 mois
- Cadres 4 mois
- En cas de maladie ou autre rupture il est
possible de prolonger dautant la période dessai - Le renouvellement de la période dessai
- Le renouvellement ne peut intervenir quune seule
fois - Le renouvellement doit être autorisé par un
accord de branche ou convention - Le renouvellement doit être prévu par le contrat
de travail ou lettre dembauche - Au moment du renouvellement lemployeur doit
informer le salarié - Lemployeur doit recueillir laccord exprès et
non équivoque du salarié
12II-7 La période dessai
- La rupture du contrat de travail pendant la
période dessai - Rupture libre qui na pas à être motivée et ne
requiert aucune procédure spécifique - Il est conseillé dadresser une lettre de rupture
explicite avec AC - Si le travail se poursuit au-delà de la période
lembauche devient ferme - Rupture sans indemnité
- Nécessité dun délai de prévenance proportionnel
à la durée de présence du salarié dans
lentreprise - Rupture à linitiative du salarié 24 H ou 48H
- Rupture à linitiative de lemployeur 24
H(1sem)48H(1 mois)2 sem (sup 1 mois)1 mois
(sup 3 mois) - La preuve du contrat de travail
- Le contrat de travail est un acte juridique il
ne peut être prouvé que par écrit - Exceptions
- Montant dengagement inférieur à 1500 euros
- Impossibilité physique (éloignement) ou
impossibilité morale (bulletin de paies,
témoignages) - Le travail dissimulé
- Dissimulation dactivité démarches
dimmatriculation non effectuées pas de
déclaration aux organismes - Dissimulation demploi salarié
- Dissimulation totale le salarié nest pas
déclaré, ne reçoit pas de bulletins de paie, pas
de cotisation sociale - Dissimulation partielle le volume horaire
déclaré est inférieur au volume réalisé idem
salaire - Sanctions pénales 45 000 euros 3 ans de
prison ( 5 si personne morale)
13II-8 Le contrat de travail à durée indéterminée
- La notion de CDI
- Contrat dont le terme nest pas fixé et qui peut
être rompu unilatéralement ou dun commun accord - Cest la forme normale et générale de la relation
de travail contrat de droit commun - Différent des contrats dexception
- Le CDI est un contrat consensuel (aucune forme
particulière nest nécessaire pour sa validité) - Besoin cependant de préciser des conditions par
écrit - Les nouvelles formes de CDI le travail à temps
partagé - Embauche en CDI par une entreprise spécialisée
qui le met en relation entre plusieurs
entreprises - Ces entreprises spécialisées doivent
- Exercer leur activité de manière exclusive
- Avoir une garantie financière
- Deux contrats sont nécessaires
- CDI avec lentreprise spécialisée
- Contrat de mise à disposition entre lentreprise
spécialisée et les entreprises utilisatrices - Avec les mentions contenu de la mission, durée,
qualification, caractéristiques du poste,
rémunération - Lemployé a les mêmes droits quun autre dans
lentreprise utilisatrice - Les nouvelles formes de CDI le travail
intermittent - Alternance de périodes travaillées et de périodes
non travaillées - Les secteurs dactivité concernés sont définis
par décret
14II-9 Le contrat de travail à temps partiel
- La notion de temps partiel
- Rappel de la durée légale sem 35H mens 151.67
H an 1607 H - Il peut y avoir temps partiel pour un CDI, CDD,
temporaire, contrat aidé etc. - Demande de lemployeur avec texte conventionnel
ou avis des représentants du personnel et
informer linspecteur du travail - Demande du salarié demande écrite 6 mois avant
(réponse dans les 3 mois) - Le refus doit être motivé absence demploi
disponible ou préjudiciable à lentreprise - La forme et le contenu du contrat
- Obligatoirement établi par écrit avec
qualification, durée, répartition des heures, les
conditions de modification, la possibilité de
faire des heures complémentaires - Pas plus d1 interruption / jour et ne peut
excéder 2H - Les heures complémentaires
- La somme ne peut pas être à la durée légale
1/10ème de la durée prévue au contrat (1/3 avec
accord) - Au-delà de 1/10ème majoration de 25
- Cela doit être prévu dans le contrat de travail
- Délai de prévenance dau moins 3 jours
- Le refus du salarié constitue une faute
- Le statut du salarié
- Même droit quun salarié à temps complet
- Possibilité de plusieurs emplois dans des
entreprises différentes avec maxi 10H/jour
(48H/sem 44H sur 12sem consécutives)
15II-10 Le contrat de travail à durée déterminée
- Le recours au CDD
- Contrat précaire de durée limitée destiné à une
tâche précise non durable - Remplacement dun salarié absent
- absence temporaire (sauf grève)
- poste qui doit être supprimé et le salarié part
avant, - Attente de lentrée en fonction dun salarié
recruté - Accroissement temporaire dactivité
- Travaux saisonniers tourisme, agriculture
- Emplois dusage si sur liste officielle et
emploi de nature temporaire ex hotellerie - Emplois aidés contrat unique dinsertion, CDD
sénior, CDD à objet défini (cadres),
apprentissage - Recours interdits
- Remplacer un salarié engrève,
- Effectuer des travaux dangereux
- Poste supprimé depuis moins de 6 mois pour motif
économique - Amende de 3750 euros 2 si récidive avec
emprisonnement de 6 mois - La durée et le renouvellement du CDD
- Date à date renouvelable quune fois maxi 18
mois renouvellement compris - 9 mois maxi attente dun salarié recruté en CDI
ou travaux de sécurité urgents - 24 mois maxi à létranger départ dun salarié
avant la suppression du poste commande
exceptionnelle, contrat de professionnalisation
16II-10 Le contrat de travail à durée déterminée
- La forme du CDD
- Obligatoirement constaté par écrit dans les deux
jours qui suivent lembauche - Mentions spécifiques réalité du motif, nom et
qualification du salarié remplacé, terme ou durée
minimale, désignation du poste, durée de la
période dessai, rémunération, caisse de retraite
complémentaire - A défaut décrit ou remise tardive le contrat
est présumé à durée indéterminée présomption
irréfragable - La période dessai
- 1 jour par semaine prévue au contrat initiale
- Si contrat lt 6 mois période dessai maxi 2
sem - Si contrat gt 6 mois période dessai maxi 1
mois - Rupture de la période dessai avec délai de
prévenance - Si durée de présence lt 7 jours prévenance 24H
- Si durée de présence gt 7 jours prévenance 48H
- Le statut du salarié
- Les mêmes droits
- Fin du CDD Cessation de plein droit
- Si contrat à terme incertain fin de la durée
minimale, réalisation de lobjet du contrat
retour dun salarié - Si contrat de date à date arrivée du terme
17II-10 Le contrat de travail à durée déterminée
- Fin du CDD Rupture anticipée
- Pendant la période dessai en respectant le
délai de prévenance, - En cas daccord des parties,
- En cas de faute grave,
- En cas de force majeure évènement imprévisible,
insurmontable et extérieur à celui qui linvoque - Quand le salarié est embauché par une autre
entreprise en CDI (avec préavis 1 j / sem) - Cas dinaptitude constatée par le médecin du
travail - Indemnité de fin de contrat
- 10 de la rémunération totale brute
- Exception si accord dentreprise 6 ou au
contraire si convention rémunération sup à
10 - Pas de rémunération de fin de contrat
- Pour travaux saisonniers ou emplois dusage ou
contrats aidés, - La relation de travail se poursuit par un CDI (ou
refus du CDI), - Jeune en vacances scolaires,
- Faute grave cas de force majeure,
- Rupture anticipée pour embauche en CDI dans une
autre entreprise - La succession de CDD
- La succession dun CDD sur un même poste est
fortement réglementée - Délai de carence en jours ouvrés entre 2 CDD
1/3 durée du contrat (1/2 si contrat 14 jours)
18II-10 Le contrat de travail à durée déterminée
- La sanction des règles applicables au CDD
- Requalification en CDI
- Recours non autorisé au CDD
- Absence de contrat écrit
- Omission du motif de recours
- Non respect du délai de carence
- La demande de requalification
- Faite par le salarié directement devant le juge
du conseil des prudhommes - Le conseil des prudhommes doit statuer dans un
délai dun mois - En cas de requalification versement dune
indemnité au moins égale au dernier mois de
salaire - Versement de dommages et intérêts en cas de
rupture abusive - Lindemnisation est au moins égale aux
rémunérations que le salarié aurait perçues - Sanctions pénales
- 3750 euros
- Si récidive 7500 euros 6 mois
demprisonnement
19II-11 Le contrat de travail temporaire
- La notion de travail temporaire (Intérim)
- Activité de prêt de main dœuvre à but lucratif
ne pouvant être exercée que par les entreprises
de travail temporaire appelées Intérim
(déclaration administrative et garantie
financière) - Relation tripartite
- Salarié
- Entreprise dIntérim
- Entreprise cliente ou utilisatrice
- Deux contrats distincts
- Contrat de mise à disposition entre lentreprise
intérim et lentreprise utilisatrice, écrit dans
les 2 jours - Contrat de travail ou de mission entre
lentreprise intérim et le salarié, écrit dans
les 2 jours - La recours au travail temporaire
- Autorisé uniquement pour lexécution dune tâche
précise et non durable comme - Remplacement dun salarié absent,
- Accroissement temporaire dactivité,
- Travaux saisonniers
- Emplois dusage
- Remplacement du Chef dEntreprise,
- Contrats aidés
- Interdit dans les cas suivants
- Remplacement dun salarié en grève,
20II-11 Le contrat de travail temporaire
- Règles spécifiques au régime du travail
temporaire - Durée de la période dessai
- Durée du contrat lt 1 mois 2 jours maxi
- 1 mois lt Durée du contrat lt 2 mois 3 jours maxi
- Durée du contrat gt 2 mois 5 jours maxi
- Aménagement du terme
- Le terme du contrat peut être soit avancé soit
reporté suivant les besoins de lentreprise - Pas plus de 1 jour pour 5 jours de travail
- 10 jours au total
- Rupture anticipée du contrat par lentreprise
intérim - Proposition dune autre mission, à conditions
équivalentes, dans les 3 jours ouvrables - A défaut maintenir la rémunération du salarié
- Pas de rémunération dans les cas de faute grave
ou force majeure - Rupture anticipée du contrat par le salarié
intérimaire - Rupture justifiée par conclusion dun CDI
préavis dun jour / sem prévue au contrat - Indemnité de fin de mission mêmes règles que le
CDD
21II-12 Les contrats aidés
- Définition
- Lemployeur bénéficie daides
- Aides directes subventions lors dune embauche
- Aides indirectes exonération de charges, crédit
dimpôts - Contrats dont lobjet est lobtention dune
qualification professionnelle contrats
dalternance - Le contrat de formation dapprentissage
- Obtention dun diplôme dEtat
- Jeunes de 16 à 25 ans
- Contrat de travail écrit (avec signature du
représentant légal si mineur) - Nomination dun maître dapprentissage et mise à
disposition déquipements suffisants - CDD de 1 à 3 ans
- Période dessai maxi 2 mois
- Durée de travail réglementée pour les moins de 18
ans 8H/jour pas plus de 4H30 consécutives
pas dheures sup pas de travail de nuit, ni
Dimanche, ni jours fériés, 2 jours de repos
consécutifs / sem - Le salaire des apprentis est calculé en fonction
de leur âge et de leur ancienneté - Les plus jeunes 25 du SMIC pour la 1ère année
de leur contrat - Les plus anciens 78 du SMIC pendant le 3ème
année - Obligations de lemployeur inscription dans un
centre de formation, formation en entreprise,
maître apprentissage, inscription à lexamen - Rupture anticipée accord mutuel, obtention du
diplôme, résiliation judiciaire (faute grave) - Les aides exonérations de cotisations sociales,
crédit dimpôts (1600 à 2200 ), indemnité
versée par la région
22II-12 Les contrats aidés
- Le contrat de formation de professionnalisation
- Permettre au salarié dacquérir une formation
professionnelle - Facilité linsertion ou la réinsertion
professionnelle - Les établissements publics sont exclus de ce
dispositif - Les salariés bénéficiaires
- Jeunes de 16 à 25 ans sans qualification,
- Demandeurs demploi
- Bénéficiaires des minimas sociaux
- Le contrat doit être écrit, il doit préciser
- Diplôme préparé,
- Agrégation OPCA Organisme Paritaire Collecteur
Agréé et DIRECCTE - CDD de 6 à 12 mois (renouvelable 1 fois)
- Période dessai maxi 1 mois
- La rémunération
- Pour les jeunes de 16 à 25 ans 55 à 80 du
SMIC - Pour les salariés de plus de 25 ans salaire
égal au SMIC
23II-12 Les contrats aidés
- Le contrat unique dinsertion
- Pour les personnes qui rencontrent des
difficultés particulières daccès à lemploi. - Entreprises concernées
- Entreprises du secteur marchand fournissant des
produits ou services rétribués - Associations
- Personnes morales de droit public
- Personnes morales de droit privé chargée dune
mission de service public - Bénéficiaires
- Demandeurs demploi de longue durée
- Personnes dépourvues de qualification
- Bénéficiaires de minimas sociaux
- Nature et forme du contrat
- CDI ou CDD de 6 à 24 mois
- Mini 20H / sem
- Convention tripartite Bénéficiaire / Employeur
/ Pôle Emploi ou président du Conseil Général