CAPACITACION SOBRE DELITOS FINANCIEROS

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CAPACITACION SOBRE DELITOS FINANCIEROS
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ASPECTOS TEORICOS

• Relaciones entre la Política Económica y la
  Política Criminal
• Antes de entrar en la problemática jurídica de
  los llamados Delitos Finacieros, es preciso
  contar con algunas nociones básicas de las
  relaciones existentes entre política económica,
  la regulacion administrativa y la politica
  criminal en materia financiera.
• Si la economia, como disciplina social, estudia
  la forma en la cual las sociedades asignan
  recursos escasos a la satisfaccion de
  necesidades, la política económica esta
  constituida por aquellas decisiones adoptadas por
  los órganos del estado tendientes al logro de ese
  objetivo.
• La disciplina económica es generalmente
  subdividida en Macro economía y
  Microeconomía. La macroeconomía es la parte de
  la disciplina dedicada al estudio de los
  principales agregados económicos (consumo,
  ahorro, inversion), la determinación de los
  niveles agregados de precios (salario real,
  inflación, tipo de cambio),

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• La determinación de los niveles agregados de
  actividad (producto, nivel de empleo y desempleo,
  tasa de crecimiento) y las medidas políticas que
  influyen sobre estos agregados (política
  monetaria, fiscal, cambiaria).
• La importancia de comprender los fenómenos
  económicos para las agencias del control del
  delito es similar. Si el director de aduanas no
  esta informado acerca de las consecuencias de
  cerrar la importanciones y no toma medidas al
  respecto, el país puede convertirse en un lugar
  ideal para el contrabando.

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• 2. Las funciones de las instituciones financieras
• Las instituciones financieras los bancos
  son, en primer lugar, custodios del ahorro
  público. Ello significa que el primer valor
  sobre el cual asientan su estabilidad es la
  confianza. Las personas depositan el fruto de su
  trabajo en el sistema financiero no solamente
  porque estas instituciones les pagan un interés
  por el uso que le dan al depósitos, sino
  básicamente porque confían en que estas
  instituciones cuidaran de sus ahorros y que ellos
  estarán más que seguros en el banco que debajo de
  sus colchones.
• En segundo lugar, las instituciones
  financieras cumplen la importantísima función de
  canalizar el crédito. El ahorro público no es
  inmovilizado en el banco sino que es utilizado
  por otros actores sociales que lo necesitan para
  realizar inversiones. Este es el quid de la
  intermediación financiera tomar ahorros y
  prestarlos en forma de créditos.
• Esta función es de una importancia social
  inmensa pues es uno de los factores que mas
  influye en el desarrollo económico de un país.
  Si no hubiera bancos, los procesos productivos
  serían muchísimo mas lentos. Quien tuviera una
  buena idea y necesitara capital para
  desarrollarla, necesitaría iniciar una búsqueda
  de quien tuviera capital disponible, confiara en
  su idea y quisiera invertir en ella. Los bancos
  estandarizan estas relaciones y de ese modo,
  ahorran costos de transacción y agilizan el
  proceso productivo.

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Finalmente, los bancos son también
administradoresde los sistemas de pagos. Todo
se paga en el banco,aunque el banco no sea el
destinatario real de esos recursos. Es una
función adicional a la intermediación financiera
de la que en general se ocupa la banca
minorista. Estas tres funciones especiales de
custodio del ahorro público, canalizador del
crédito y administrador del sistema de pagos,
convierten a las instituciones financieras en un
elemento fundamental para la asignación de
recursos en la economía, ubicándose como el
transmisor de los flujos de ahorro que permiten
el normal desenvolvimiento y desarrollo de los
demás sectores de la economía, y que de colapsar
o interrumpirse provocaría graves alteraciones
sociales.
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• 3. Que factores influyen en la crisis de las
  instituciones financieras?
• Las crisis financieras pueden originarse en
  factores macroeconómicos, en factores
  microeconómicos, por problemas de management, por
  fraude de quienes la controlan o como ocurre
  generalmente, por una combinación de todos los
  factores.
• Una institución financiera puede entrar en crisis
  simplemente por contracción de la actividad
  económica. Cuando un país entra en recesión y el
  estado no tiene capacidad legal o material- de
  intervención en el sistema ( porque sus reservas
  son insuficientes), generalmente se producen
  aumentos en las tasas de interes.- Esos aumentos
  en las tasa conducen al deterioro de la capacidad
  de pago de los clientes bancarios, quienes por la
  recesión no venden lo que producen. Ello,
  obviamente, deteriora la calidad de los activos
  de las entidades financieras.
• Las crisis también pueden originarse en el ambito
  macroeconómico. Muchas veces, son las
  debilidades en los sistemas de regulación y
  supervisión, los que facilitan la ausencia de
  controles internos adecuados y persistentes en
  todas las fases del ciclo económicos y que
  devienen en crisis financieras.

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• Por ello, si bien es claro que las distorciones
  macroeconómicas inciden desfavorablemente en el
  balance de las instituciones financieras, es mas
  claro aun que incidan con mayor fuerza cuando
  las organizaciones bancarias no han tomado las
  debidas precauciones.
• En un entorno globalizado y de libre mobilidad de
  capitales, donde las economías emergentes se ven
  cada vez mas expuestas ha desequilibrios
  macroeconomicos, es impresindible
  institucionalizar los mecanismos necesarios para
  amortiguar de la mejor forma el impacto de esos
  shock

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• Una supervisión eficaz debe tener un carácter
  predominantemente preventivo. Las Actividades de
  control se miden en relación a escalas de
  riesgos.
• Es en este punto donde cabe ilustrar la
  importancia de la independencia de la supervisión
  bancaria. Las medidas que la supervisión
  bancaria ordenara adoptar a la institución, y con
  ello, en la estrategia económica del país. Es
  por ello que un principio esencial de la
  supervisión bancaria es su independencia de otros
  órganos políticos, que, si la controlaran, se
  sentirían tentados, en nuestro ejemplo, de
  incentivar al banco a tolerar la falta de pago de
  sus clientes a la espera de un reestablecimiento
  de las condiciones macroeconómicas.
• En tercer lugar, las crisis de las entidades
  financieras también pueden obedecer a problemas
  de incapacidad del management. Los bancos son
  empresas que persiguen objetivos económicos a
  través de la realización de negocios. Como en
  cualquier otra actividad, un banquero puede
  realizar buenos o malos negocios. La
  particularidad de los bancos es que hacen
  negocios con dinero ajeno.
• Esta circunstancia es el fundamento
  principal de la supervisión bancaria, cuyo rol es
  evitar que los riesgos que asumen las
  instituciones financieras repercutan en el ahorro
  público

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• 4. El Difícil equilibrio entre la confianza y el
  control
• Como en muchos otros ámbitos de la vida social,
  en las actividades financieras el derecho penal
  es la ultima ratio de la intervención estatal.
  Generalmente se atribuye este carácter del
  derecho penal a la brutalidad de sus medios por
  su capacidad de imponer restricciones a derechos
  básicos.
• En el ámbito bancario y financiero hay, sin
  embargo, motivos más pragmáticos. El derecho
  penal actúa ex post facto, es decir, luego de que
  los hechos ya han ocurrido. Su valor preventivo
  reside únicamente en el poder disuasorio que
  produce la amenaza penal y, como es obvio, la
  amenaza penal disuade solo en la medida de la
  expectativa de su aplicación. En otras palabras,
  un ladrón no es disuadido porque el Congreso lo
  decidió criminalizar el hurto. Esa posibilidad
  es demasiado abstracta. El ladrón tomará en
  cuenta la posibilidad concreta de que la
  prohibición conlleve a la restricción de su
  libertad personal.
• Para el cumplimiento de sus funciones, los
  órganos de supervisión bancaria están
  generalmente dotados de un sistema sancionatorio
  (basado en multas a las instituciones y en
  determinados casos a sus directores), que se
  utiliza para competer a las instituciones
  financieras
• Al cumplimiento de las normas de
  supervisión.

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• 5. El Régimen penal-administrativo y el derecho
  penal
• Esta situación de subsidiariedad, que se
  registra en varios ámbitos de la vida económica,
  ha dado lugar al nacimiento de los llamados
  regímenes penales administrativos (RPA) o
  regímenes administrativo-sancionadores, que
  consisten en sistemas de aplicación de sanciones
  (multas) a las personas jurídicas que cometen
  infracciones.
• En Honduras, la ley 170-95 de Instituciones del
  Sistema Financiero autoriza a la CNBS y al BCH a
  dictar las normas de carácter sancionador, mas
  allá de las propias sanciones establecidas por la
  misma ley. De ese modo, la CNBS y BCH, según sus
  respectivas competencias, mantienen el dinamismo
  que la actividad bancaria requiere sus que por
  ello el Estado pierda su posibilidad sancionadora
  ante hechos desvaliosos.
• En relación con el RPA, el derecho penal cumple
  una función secundaria y solo interviene cuando
  la gravedad de la cuestión así lo exige. En
  muchos casos resulta inclusive difícil distinguir
  cuando una conducta ha cruzado la línea del RPA
  para ingresar en el ámbito del derecho penal
  (DP).
• En estas páginas intentaremos aclarar esos
  extremos.

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• El Régimen Administrativo Sancionador en la Ley
  de Instituciones delSistema Financiero
• El título III de la Ley de Instituciones del
  Sistema Financiero se ocupa de determinar las
  infracciones y de reegular las sanciones que
  corresponde aplicar a las instituciones
  financieras. La aplicación de estas sanciones
  administrativas es totalmente independiente de la
  resposabilidad civil y/o penal a que dieren lugar
  los supuestos de hecho.
• a) Omisión de Informar
• La regulación que el BCH y la CNBS efectúan del
  sector financiero depende en grandes proporciones
  de la información que las instituciones del
  mercado les brinden. Las instituciones tienen
  una obligación primordial de mantener a los
  órganos de control permanentemente informados de
  sus situación primordial (activos menos pasivos),
  reservas, encajes estado de la cartera
  crediticia, valuación de activos y pasivos, etc.
  Las multas por omisión de informar en los plazos
  previstos legalmente se aplican diariamente por
  día de atraso (Art. 68, 1) y son actualmente de
  L. 2000 por día (Res. 256-01 CNBS).

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• b). Infracciones a los límites sobre créditos a
  partes relacionadas o a grupos económicos
• Todas las instituciones financieras tienen
  limitaciones en relación con los créditos que
  conceden. La regla general es que las
  instituciones financieras tienen que reservar
  cierto porcentaje de los préstamos que concede
  para tener liquidez en caso de que mucho
  depositantes quieran recuperar su dinero al mismo
  tiempo. El Banco Central, que dirige la poítica
  monetaria del país, establece que porcentaje del
  capital del banco debe ser reservado a estos
  efectos. Por otra parte, las instituciones
  financieras deben asegurarse que el dinero que
  prestan será devuelto.

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• Existen, sin embargo, algunos créditos que están
  sometidos a prohibiciones especiales. Las
  instituciones financieras tienen limitaciones
  especiales en dos casos especiales
• 1) Para otorgar créditos a partes relacionadas
  y,
• 2) Para comprometer determinado capital frente a
  una sola persona física o jurídica (grupos
  económicos).
• Como veremos a continuación, las partes
  relacionadas y los grupos económicos son
  conceptos diferentes.
• Dado que la mayor cantidad de fraudes
  financieros se cometen en violación a estas
  regulaciones, es muy importante que los
  operadores del sistema de justicia comprendan
  cuando se da cada una de estas situaciones.

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• b.1) Partes Relacionadas
• Las partes relacionadas son aquellas personas
  naturales o jurídicas, o un grupo de personas
  naturales o jurídicas que guardan relación con
  las instituciones financieras.
• Parte Relacionada Persona natural o jurídica o
  grupo de ellas que guarden relación con las
  instituciones financieras y que además mantengan
  entre sí, relaciones directas o indirectas por
  propiedad, por gestióbn ejecutiva o por
  parentesco con los socios y administradores de
  las instituciones financieras hasta el segundo
  grado de consanguinidad y primero de afinidad, de
  conformidad con los términos del Artículo 6 de
  este Reglamento. Asimismo, la Comisión podrá
  considerar la existencia de relaciones, conforme
  los criterios establecidos en el Artículo 11 de
  este Reglamento.
• a). Por Propiedad Directa
• Son partes relacionadas por propiedad directa
• 1. Las empresas en las cuales la institución
  financiera posee acciones o participaciones
  mayores al 10 del capital y reservas de capital
  de tales sociedades.

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PARTES RELACIONADASPROPIEDAD DIRECTA
BANCO DEL PUEBLO
20
15 SRL
9 C D SA
8
16

• 2. Personas naturales o jurídicas que tengan
  una participación accionaría por un valor
  superior al diez por ciento (10) del capital
  social pagado de la institución financiera.

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PARTES RELACIONADAS DIRECTASPOR PROPIEDAD
7 ROSA
10 MARIO
SUPERMERCADO MAS X MENOS 48
30 LON CLIOY S.R.L
5 JUAN
18

• Son partes relacionadas por propiedad indirecta
• Las personas naturales o jurídicas que a través
  de suparticipación accionaría en otras
  sociedades, posea al menos un 10 del capital de
  la institución financiera.

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PARTES RELACIONADASPROPIEDAD INDIRECTA
BANCO EL PUEBLO 200,000,000.00
15 mm
30 mm
5 mm
10 mm
30,000,000
80 mm
20 mm
20 mm
15 mm
10 mm
50 mm
10 mm
JUAN
PEDRO
PEDRO
JUAN
PARTE RELACIONADA
20

• Las sociedades en las cuales la institución
  financiera pose una proporción igual o mayor al
  10 del capital accionario de las mismas, a
  través de una u otras empresas.

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PARTES RELACIONADAS PORPROPIEDAD INDIRECTA
BANCO EL PUEBLO
POR PROPIEDAD INDIRECTA
10
EMPRESA RAY S.A.
100
PARTE RELACIONADA
PAGO FACIL S.A.
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• b) Por Gestión
• Las partes también se consideran relacionadas
  por gestión es decir, cuando alguna de las
  personas que ejercen la administración o gestión
  de la institución financiera, tiene una relación
  de gestion o de propiedad- de otras empresas.
• Las siguientes personas son relacionadas por
  gestión 1. miembros
  de la Junta Directiva o Directores sus cónyuges y
  parientes hasta el 2do. Grado de consaguinidad o
  qro. De afinidad.
• 2. Asesores de la Junta Directiva, sus cónyuges y
  parientes hasta el 2do. Grado de consaguinidad o
  1ro. De afinidad
• 3. Gerentes Generales, sus cónyuges y parientes
  hasta el 2do. Grado de consaguinidad o 1ro. De
  afinidad.
• Se considera que este cúmulo de personas puede
  tener ingerencia- directa o indirectamente en las
  decisiones adoptadas por la institución
  financiera en el otorgamiento de créditos. Por
  ello las operaciones de crédito de estas personas
  en el banco en el cual trabajan son limitadas.

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POR GESTION
BANCO "EL PUEBLO"
Admón. (gestión)
JUAN GERENTE GENERAL
JUNTA DIRECTIVA
PEDRO
GESTIÓN
PROPIEDAD
GERENTE GENERAL
DUEÑO
S.A. DRY CLEAN
SUPER M X M
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• b.1). También se limitan por gestión los
  siguientes casos
• Cuando cualquiera de las personas mencionadas
  -exceptuando a los cónyuges y parientes- lo sea
  también en una empresa, esa empresa será parte
  relacionada por gestión del Banco.

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GESTIÓN
BANCO "EL PUEBLO"
JUNTA DIRECTIVA (JUAN)
SOFTWARE ES PARTE RELACIONADA POR GESTIÓN DEL
BANCO "EL PUEBLO".
GERENTE DE SOFWARE (JUAN)
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• Las sociedades en las que cualquiera de las
  personas mencionadas incluyendo a los cónyuges y
  a los parientes- tenga el 10 o más del capital
  pagado.
• Ejemplo (directa) Víctor Ramírez es miembro
  del comité de créditos del Banco del Pueblo. Su
  hija Marta es accionista del 95 del Centro de
  Belleza Martita SA. El Centro de Belleza Martita
  SA es accionista del 15 de Cosméticos Hondureños
  SA.
• En este caso, Cosméticos Hondureños SA es parte
  relacionada por gestión del Banco del Pueblo.

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GESTIÓN DIRECTA
BANCO "EL PUEBLO"
JUAN COMITE DE CREDITO
PADRE
PARTE RELACIONADA POR GESTIÓN DEL BANCO "EL
PUEBLO".
SALA DE BELLEZA
95
MARTHA
15
COSMETICA HONDUREÑA S.A.
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• Ejemplo (directa e indirecta) Juan es gerente
  del Bando del Pueblo, María es la esposa de Juan,
  ella es tenedora del 5 de Soda S. A. Aguas
  S.A es tenedora del 75 de Soda S.A. María es
  tenedora del 50 de Soda S.A

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PARTE RELACIONADA POR GESTIÓNDIRECTA E INDIRECTA
BANCO "EL PUEBLO"
PARTE RELACIONADA DIRECTA POR
JUAN GERENTE
GESTIÓN
AGUAS S.A.
ESPOSA
PARTE RELACIONADA INDIRECTA POR GESTIÓN
75
ACCIONES
5
SODA S.A.
MARIA
50
ACCIONES
30

• En consecuencia, tanto soda SA (indirectamente)
  como Agua SA (directamente) son partes
  relacionadas por gestión del Banco del Comercio.

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• Las empresas en donde alguna de las personas
  mencionadas ocupe el cargo de gerente general,
  representante legal u otro equivalente.

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PARTE RELACIONADA POR GESTIÓN
BANCO "EL PUEBLO"
VICTOR DIRECTIVO (ADMÓN)
ESPOSA
PARTE RELACIONADA POR GESTIÓN
PAÑALES S.A. DIRECTORA EJECUTIVA
MARIA
33

• En todas las legislaciones es corriente limitar
  la capacidad de préstamo del banco en estas
  situaciones, pues ellas incrementan dos riesgos
  fundamentales el primero es el de perder
  imparcialidad frente a la solicitud de crédito.
  Cuando uno de los dueños del banco se presenta
  ante el comité de créditos pidiendo dinero para
  alguna de sus empresas, la relación de
  subordinación propia de la relación laboral
  aumenta el riesgo de que se otorguen créditos en
  condiciones diferentes a las de mercado. Además
  de ello, los prestamos a partes relacionadas
  aumentan geométricamente el riesgo de no-pago
  porque el banco pierde el incentivo para cobrar
  un crédito que, en cierta medida, se ha otorgado
  a sí mismo. Los accionistas o funcionarios
  deudores del banco no presionaran al comité de
  créditos para que reclamen el pago o ejecuten las
  garantías.
• Es por ello que, en el caso de las partes
  relacionadas, las instituciones financieras no
  pueden comprometer mas del 30 de su capital y
  reservas en préstamos a estas instituciones.
• La infracción a esta norma es sancionada con
  multas fijas del 10 del exceso de los créditos
  otorgados. La CNBS tiene además, la facultad de
  separar de sus cargos a todos los funcionarios
  que hayan participado en la resolución bajo
  infracción, salvo aquellos que se hayan opuesto
  por escrito de conformidad con el Art. 225 del
  Código de Comercio)

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GRUPOS ECONÓMICOS

• ESTOS NO SON COMO LAS PARTES RELACIONADAS
  PERSONAS O EMPRESAS VINCULADAS A LA INSTITUCIÓN
  FINANCIERA, SI NO EMPRESAS RELACIONADAS ENTRE SÍ
  Y CON NINGUNA CONEXIÓN CON LA INSTITUCIÓN
  FINANCIERA QUE MANTIENEN ENTRE SI RELACIÓN
  DIRECTA O INDIRECTA DE PROPIEDAD O GESTIÓN
  EJECUTIVA ENTRE LAS CUALES SE DEN RELACIONES DE
  NEGOCIOS, DE CAPITALES DE ADMINSITRACIÓN O DE
  PARENTEZCO.
• .
• EL REGLAMENTO ESTABLECE QUE LOS GRUPOS ECONÓMICOS
  SE CONSIDERAN EN LAS SIGUIENTES SITUACIONES

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GRUPOS ECONOMICOSA) UNA EMPRESA CON LOS
ACCIONISTAS QUE POSEAN MAS DEL 20DEL CAPITAL
ACCIONARIO, INCLUYENDO A LOS CÓNYUGES Y PARIENTES
DENTRO DEL 2DO. GRADO DE CONSAGUINIDAD Y 1RO. DE
AFINIDADEJEMPLO Juan es accionista en el 10
de Construcciones Hondureñas S.A., Pedro, hermano
de Juan, es accionista del 15 DE Construcciones
Hondureñas S.A.. En consecuencia, Juan, Pedro y
Construcciones Hondureñas se consideran grupo
económico a los efectos del otorgamiento de
créditos.
CONSTRUCCIONES S.A. 75
10 JUAN
15 PEDRO
HERMANOS
AL SUPERAR EL 20 SON GRUPOS ECONÓMICOS
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Empresas cuyo socios comunes posean una
participación conjunta en el capital social de
cada una de ellas superior al 35EJEMPLO
Considere la composición accionaría de las
siguientes 4 empresas.
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GRUPOS ECONÓMICOS POR GESTIÓN

• 1 C) Los miembros de la junta directiva,
  asesores, gerente general o su equivalente y sus
  cónyuges y parientes hasta el 2do. grado de
  consaguinidad y 1ro. De afinidad de las
  sociedades consideradas grupos económicos por
  propiedad

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OPCIONES GRUPO ECONÓMICO POR GESTIÓN

• 1.1. d) Empresa que tenga en común la tercera
  parte o más de los miembros de la Junta
  directiva, o el representante legal o el gerente.
• Ejemplo Considere las siguientes empresas

COMO MAS DEL 33 DE LOS DIRECTORES,
REPRESENTANTE LEGAL O GERENTE SON COMÚNES A LAS
4 EMPREAS ELLAS DEBEN SER CONSIDERADAS COMO UN
GRUPO ECONÓMICO
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• ARTÍCULO 4
• Las empresas que integran un grupo económico son
  consideradas a los efectos del crédito como un
  único deudor.
• La totalidad de los créditos que una persona o un
  grupo económico pueden obtener no puede superar
  el 20 del capital y reservas de capital de la
  institución financiera. El porcentaje puede
  incrementarse hasta un 50 si el grupo económico
  o la persona presenta garantías que la CNBS
  califica como suficientes.
• La infracción a esta norma también sancionada con
  multas del 10 del exceso de los créditos
  otorgados. La CNBS tiene además, la facultad de
  separar de sus cargos a todos los funcionarios
  que hayan participado en la resolución bajo
  infracción, salvo que se hayan opuesto por
  escrito en los términos del Art. 225 del Código
  de Comercio.
• Ejemplo supongamos 1ue el Banco del Comercio
  tiene un Capital de Lps. 100 millones y reservas
  constituidas por Lps. 15 millones La suma del
  capital más las reservas es de Lps. 115 millones.
• El banco de créditos no puede otorgar a una
  persona física o jurídica o a un grupo económico
  mas del 20 de 115 millones es decir
  23,000,000.00 lps