FIDEICOMISO TESTAMENTARIO

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FIDEICOMISO TESTAMENTARIO

• Esc. Pablo Enrique Bressan
• UNC

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• Por sus frutos, entonces, ustedes los
  reconocerán
• Mt
  7, 15-20

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La necesidad de regular la sucesión a causa de
muerte

• Cada Estado debe legislar sobre la continuidad de
  los derechos reales y personales a partir de la
  muerte de su titular.
• La sucesión a causa de muerte es una forma de
  adquisición del dominio, de sustitución en los
  créditos, de delegación de deudas.

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La voluntad en la continuidad del patrimonio

• La disposición anticipada en vida ej.
  donación.
• La disposición a partir de la muerte ej.
  testamento.
• La ausencia de disposiciones en vida sucesión
  ab-intestato.

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Il morto qui parla

• Causante sin testamento la ley dispone el orden
  de distribución del patrimonio arts. 3262 al
  3605.
• Causante con testamento habla el testamento,
  pero bajo un orden legal arts. 3606 al 3946.

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Quiénes pueden ser continuadores a título
gratuito?

• Porción reservada a herederos forzosos
  legitimarios descendientes, ascendientes,
  cónyuge o nuera viuda.
• Art. 3591 La legítima de los herederos forzosos
  es un derecho de sucesión limitado a determinada
  porción de la herencia. La capacidad del testador
  para hacer sus disposiciones testamentarias
  respecto de su patrimonio, sólo se extiende hasta
  la concurrencia de la porción legítima que la ley
  asigna a sus herederos.

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Quiénes pueden ser continuadores a título
gratuito?

• En caso de ausencia de los anteriores (forzosos
  legitimarios), son llamados a recibir la herencia
  los parientes colaterales más próximos, hasta
  cuarto grado inclusive (forzosos no
  legitimarios).
• Art. 3.585. No habiendo descendientes ni
  ascendientes ni viudo o viuda, heredarán al
  difunto sus parientes colaterales más próximos
  hasta el cuarto grado inclusive, salvo el derecho
  de representación para concurrir los sobrinos con
  sus tíos. Los iguales en grado heredarán por
  partes iguales.

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Quiénes pueden ser continuadores a título
gratuito?

• En caso de ausencia de herederos forzosos
  legitimarios, no legitimarios y eventualmente
  otros con derecho a heredar, los bienes
  corresponderán al Estado.
• Art. 3.588. A falta de los que tengan derecho
  a heredar conforme a lo dispuesto anteriormente,
  los bienes del difunto, sean raíces o muebles,
  que se encuentren en el territorio de la
  República, ya sea extranjero o ciudadano
  argentino, corresponden al Fisco, Provincial o
  Nacional, según fueren las leyes que rigieren a
  este respecto.

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El testamento como herramienta de expresión de
voluntad

• El testamento es un acto unilateral,
  personalísimo, de naturaleza solemne y revocable,
  por el cual a) se instituyen herederos o
  sucesores b) se dispone de ciertos bienes
  mediante legados c) se establecen mandas o
  reconocimientos todos ellos para tener eficacia
  o efecto a partir de la muerte de su autor.
• La ley regula las formas de testamentos,
  requisitos de validez y eficacia, las vías de
  institución de herederos, legatarios, etc..-

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El testamento como intruso del orden intestado

• Respecto de los herederos forzosos legitimarios,
  puede privarlos del 1/5 de libre disposición.
• Respecto de los no legitimarios y del Estado,
  puede privarlos de todo o parte de la herencia.

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Fideicomiso testamento? o Testamento
fideicomiso?

• La expresión fideicomiso testamentario o
  fideicomiso por causa de muerte?
• o
• Testamento con mandas fiduciarias?.

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Qué es un fideicomiso?

• Un fideicomiso (del latín fideicommissum, a su
  vez de fides, "fe", y commissus, "comisión") es
  un contrato en virtud del cual una persona,
  llamada fiduciante o fideicomitente, transmite
  bienes, dinero o derechos, presentes o futuros,
  de su propiedad, a otra persona (una persona
  física o persona jurídica, llamada fiduciaria),
  para que ésta los administre y/o disponga
  conforme a una manda, entregando las rentas al
  beneficiario y finalmente transfiera los bienes
  resultantes al destinatario final el
  fideicomisario.

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Fideicomiso
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Ley 24.441

• ARTICULO 1º.- Habrá fideicomiso cuando una
  persona (fiduciante) transmita la propiedad
  fiduciaria de bienes determinados a otra
  (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en
  beneficio de quien se designe en el contrato
  (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento
  de un plazo o condición al fiduciante, al
  beneficiario o al fideicomisario.

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Innovaciones del fideicomiso argentino

• Crea un patrimonio de afectación, separado
  del patrimonio del fiduciario.
• Éste cuenta con un régimen específico de
  responsabilidad.
• El fiduciario es un titular de propiedad
  fiduciaria sólo por cierto tiempo y con el fin de
  cumplir la manda.
• Finalizado el plazo o cumplida la condición
  deberá transmitir al fideicomisario.

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Clases de fideicomiso

• Según su fuente contrato o testamento.
• Según su finalidad financieros y fideicomisos en
  general.
• Dentro de los últimos de garantía o de
  administración. Dentro de estos últimos, según su
  finalidad específica de administración o simple
  gestión patrimonial, inmobiliarios, de garantía,
  etc..

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Contenidos mínimos del fideicomiso

• Según el artículo 4º de la ley 24.441 de
  Financiamiento de la Vivienda y la Construcción,
  el contrato debe
• A) Individualizar los bienes objeto del mismo o
  al menos describir los requisitos y
  características de aquellos.
• B) Determinar el modo en que otros bienes podrán
  ser incorporados al fideicomiso.
• C) Plazo o condición a que se sujeta el dominio
  fiduciario, el que nunca podrá durar más de 30
  años desde su constitución.
• D) El destino de los bienes a la finalización del
  fideicomiso.
• E) Los derechos y obligaciones del fiduciario y
  el modo de sustituirlo si cesare.

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La propiedad del fiduciario

• Es temporal.
• Constituye un patrimonio de afectación.
• Cuenta con facultades de disposición si son
  relativas a la manda impuesta.
• Genera un dominio imperfecto.

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Fideicomiso testamentario

• Art. 3 ley 24.441 El fideicomiso también podrá
  constituirse por testamento, extendido en alguna
  de las formas previstas en el Código Civil, el
  que contendrá al menos las enunciaciones
  requeridas por el artículo 4. En caso de que el
  fiduciario designado por testamento no aceptare
  se aplicará lo dispuesto por el art. 10 de la
  presente ley.
• Art. 73 ley 24.441 Sustitúyese el art. 2662
  del Código Civil, por el siguiente Art. 2662
  dominio fiduciario es el que se adquiere con
  razón de un fideicomiso constituído por contrato
  o por testamento, y está sometido a durar
  solamente hasta la extinción del fideicomiso,
  para el efecto de entregar la cosa a quien
  corresponda según el contrato, el testamento o la
  ley.

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Qué es entonces un fideicomiso testamentario?

• Aquella disposición de última voluntad por la
  cual una persona (testadorfiduciante) dispone la
  transmisión de bienes... determinados o
  determinables... del mismo a un heredero forzoso
  o a un tercero, con el destino de ser
  administrado en beneficio de un heredero forzoso
  o un tercero y transmitirlo a la finalización del
  plazo a un heredero forzoso o a un tercero.-

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Qué motivaciones tendrá el testador para acudir
a esta herramienta?

• Previsión del testador relativa a la
  administración del patrimonio hereditario.
•  Voluntad de continuidad en el manejo del
  patrimonio.
• Valoración del conocimiento de sus negocios por
  parte del fiduciario.
• Intención de proteger a todos sus herederos,
  especialmente a los más desconectados con sus
  negocios.

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• Testamento con formalidades previstas por la ley
  (art. 3) testamento por acto público, cerrado,
  ológrafo e inclusive por testamento especial.

• Con las especificaciones del Art. 4 recaudos
  necesarios para la constitución de un
  fideicomiso (requiere la
  individualización de los bienes, modos de
  incorporación de otros bienes, plazo (máximo 30
  años salvo beneficiario incapaz), destino de los
  bienes al finalizar el fideicomiso, derechos y
  obligaciones del fiduciario, modos de
  sustituírlo.-

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Las primeras controversias

• Testamento o contrato?
• Aceptación previa a la muerte o posterior?
• Contrato con el administrador o los herederos
  declarados?

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Hace falta un contrato posterior?

• XVII Jornadas Nacionales de Derecho Civil
  (Santa Fe, 1999) y las II Jornadas de Técnica
  Notarial y Registral organizadas por la Facultad
  de Derecho y Ciencias Políticas de la Universidad
  Católica Argentina, en el año 2005, resolvieron
  por mayoría, que en el fideicomiso testamentario
  no resulta necesaria la celebración de contrato
  entre la sucesión y el fiduciario.

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Otra controversia objeto del fideicomiso
testamentario

• La doctrina discrepa acerca de si el objeto
  de un fideicomiso testamentario deben ser bienes
  determinados o si puede transferirse una
  universalidad todo o parte alícuota de la
  herencia.

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Universalidades o bienes determinados?

• Un sector de la doctrina nacional, con apoyo en
  los artículos 1, 4 y 11 de la ley, sostiene que
  sólo los bienes determinados pueden ser objeto de
  este acto.
• Otra posición brega por una interpretación más
  amplia, que contemple a las universalidades
  jurídicas como el patrimonio, o a partes
  alícuotas de él. Se basa en la supresión del
  término singular del artículo 2.662 del Código
  Civil y en el artículo 4 inciso a) de la ley, que
  admite que no resulte posible la
  individualización de los bienes objeto del
  contrato. López de Zavalía agrega que si puede
  transmitirse la propiedad de una herencia ,
  puede también transmitirse la misma por vía
  fiduciaria. Agregamos que en el caso de partes
  alícuotas, siempre que se determine por el
  testador el criterio de individualización de los
  bienes.

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 Naturaleza jurídica del derecho de cada sujeto
interviniente

• Fiduciante testador.
• Fiduciario puede ser designado un heredero no
  forzoso? Luego de designado, es un sucesor por
  causa de muerte o un tercero (legatario técnico)?
• Beneficiario tercero o sucesor por causa de
  muerte? legatario particular de frutos?
• Fideicomisarios sucesores del fiduciante o
  terceros? Legatarios stricto sensu?

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El fideicomiso testamentario y la legítima

• La porción legítima se considera violada no sólo
  cuando no se respeta su monto (artículo 3.591 del
  Código Civil), sino cuando se le imponen
  gravámenes o condiciones (artículo 3.598 del
  Código Civil).
• El fideicomiso testamentario afectaría el momento
  de percepción de la legítima, en tanto implicará
  una dilación o postergación para los herederos
  forzosos.

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Posturas doctrinarias

• Restringida no pueden imponerse condiciones ni
  plazos a la legítima (Zannoni, Ormaechea y
  Clusellas, Guastavino, etc.).
• Intermedia otra excepción a la intangibilidad de
  la legítima (como bien de familia, derecho real
  de habitación del cónyuge supérstite, indivisión
  hereditaria de la ley 14.394, indivisión impuesta
  por el testador -artículo 2.613 del Código
  Civil-). Requiere que todos los herederos
  forzosos sean fideicomisarios y que no se intente
  mejorar a uno respecto de otros -salvo, en la
  porción disponible- (Armella).
• Amplia hasta plazo máximo del fideicomiso 30
  años (Ferrer)

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Hacia una interpretación eficaz del fideicomiso
testamentario

• El fideicomiso testamentario constituye una
  excepción a la intangibilidad de las legítimas,
  siéndole aplicable el plazo máximo de diez años,
  análogamente al instituto de la indivisión
  prevista en la Ley 14.394.-
• Requiere involucrar a todos los herederos
  legitimarios como fideicomisarios, sin beneficio
  especial para algunos -salvo en la parte
  disponible- y que su finalidad sea de
  administración e inversión a efectos de proteger
  a la familia o a los incapaces.
• Si no existen herederos forzosos, a quienes
  resulten llamados por el causante o por
  disposición supletoria de la ley como
  fideicomisarios, podrá serles impuesta la
  indivisión hasta el máximo plazo previsto por la
  ley (30 años).

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Fideicomiso testamentario en el Proyecto de
Código Unificado 2012

• ARTÍCULO 2493.- Fideicomiso testamentario. El
  testador puede disponer un fideicomiso sobre toda
  la herencia, una parte indivisa o bienes
  determinados, y establecer instrucciones al
  heredero o legatario fiduciario, conforme a los
  recaudos establecidos en la Sección 8º Capítulo
  30, Título IV del Libro Tercero. La constitución
  del fideicomiso no debe afectar la legítima de
  los herederos forzosos, excepto el caso previsto
  en el artículo 2448.

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Fideicomiso testamentario en el Proyecto de
Código Unificado 2012

• ARTICULO 2448.- Mejora a favor de heredero
  con discapacidad. El causante puede disponer, por
  el medio que estime conveniente, incluso mediante
  un fideicomiso, además de la porción disponible,
  de UN TERCIO (1/3) de las porciones legítimas
  para aplicarlas como mejora estricta a
  descendientes o ascendientes con discapacidad. A
  estos efectos, se considera persona con
  discapacidad, a toda persona que padece una
  alteración funcional permanente o prolongada,
  física o mental, que en relación a su edad y
  medio social implica desventajas considerables
  para su integración familiar, social, educacional
  o laboral.

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Fideicomiso testamentario en el Proyecto de
Código Unificado 2012

• ARTÍCULO 1699.- Reglas aplicables. El fideicomiso
  también puede constituirse por testamento, el que
  debe contener, al menos, las enunciaciones
  requeridas por el artículo 1667. Se aplican los
  artículos 2448 y 2493 y las normas de este
  Capítulo las referidas al contrato de
  fideicomiso deben entenderse relativas al
  testamento. En caso de que el fiduciario
  designado no acepte su designación se aplica lo
  dispuesto en el 1679. El plazo máximo previsto en
  el artículo 1668 se computa a partir de la muerte
  del fiduciante.
• ARTÍCULO 1700.- Nulidad. Es nulo el fideicomiso
  constituido con el fin de que el fiduciario esté
  obligado a mantener o administrar el patrimonio
  fideicomitido para ser trasmitido únicamente a su
  muerte a otro fiduciario de existencia actual o
  futura.

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• Nadie puede hacer el bien en un espacio de su
  vida, mientras hace daño en otro. La vida es un
  todo indivisible.
• Mahatma Gandhi (1869-1948)