ASPECTOS FISCALES

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ASPECTOS CIVILES DE LA EMPRESA FAMILIAR
(I) DERECHO DE FAMILIA
Miguel Navarro Máñez, 2 de Mayo de 2007
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ÍNDICE DE LA PRESENTACIÓN

• Objetivos generales.
• APARTADO 1 Regímenes económicos matrimoniales.
• Las capitulaciones matrimoniales.
• Régimen de gananciales.
• Régimen de separación de bienes.
• Régimen de participación.
• Ejemplo previo.
• Régimen foral valenciano.
• APARTADO 2 Menores de edad y patrimonio
  empresarial.
• Representación de los hijos menores de edad. La
  patria potestad.
• Excepciones al régimen general.
• Conflictos de intereses y sociedades familiares.
• Ejemplo previo.

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OBJETIVOS GENERALES

• Importancia de la correcta planificación civil
  del patrimonio personal y empresarial garantiza
  que el funcionamiento y sucesión en la Empresa
  serán conforme a la voluntad de los afectados.
• Esta planificación debe realizarse no sólo en el
  Protocolo Familiar, sino también en documentos
  complementarios (capitulaciones matrimoniales,
  testamentos, etc).
• Vertiente moral de esta planificación ?
  Obligación jurídica dudosa.
• Se analizarán las cuestiones básicas relativas a
  cuatro grandes temas
• Los regímenes económicos matrimoniales.
• La gestión del patrimonio de los menores de
  edad.
• El régimen de herencias y sucesiones.
• Las reglas básicas de la copropiedad.

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APARTADO 1.Regímenes económicos matrimoniales.

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LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES

• Son un documento otorgado por ambos cónyuges
  conjuntamente, en el que se opta por un régimen
  económico matrimonial.
• Además, se pueden establecer cualesquiera otras
  disposiciones por razón del matrimonio sin más
  límite que la Ley, las buenas costumbres y la
  igualdad de derechos entre ambos cónyuges.
• Es dudosa la validez de pactos sobre el cuidado
  de los hijos menores de edad y otras cuestiones
  de contenido personal.
• Deben otorgarse en documento público (ante
  Notario) e inscribirse en el Registro Civil.

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RÉGIMEN DE GANANCIALES (I)

• A. CARACTERES GENERALES.
• Régimen legal por defecto en la mayor parte de
  España.
• En este régimen existen dos tipos de bienes
  gananciales y privativos.
• B. DIFERENCIA ENTRE BIENES GANANCIALES Y
  PRIVATIVOS.
• Los bienes gananciales se integran en la llamada
  sociedad de gananciales en la que participan
  los cónyuges al 50.
• Los bienes privativos pertenecen a cada cónyuge,
  de forma individual.
• PRESUNCIÓN DE GANANCIALIDAD, salvo que se
  demuestre lo contrario.

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RÉGIMEN DE GANANCIALES (II)

• C. PROPIEDAD DE LOS BIENES E INGRESOS
• Antes de contraer matrimonio pertenecen al
  cónyuge que los adquirió (se consideran
  privativos).
• Después de contraer matrimonio como regla
  general, tanto los ingresos (salarios,
  dividendos, etc.) como los bienes adquiridos por
  uno de los cónyuges se consideran gananciales.
• Excepción Son privativos los bienes adquiridos
  a título gratuito (herencia, donación) o a costa
  de bienes privativos (usualmente, con dinero
  privativo).

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RÉGIMEN DE GANANCIALES (III)

• D. ADMINISTRACIÓN Y DISPOSICIÓN.
• Corresponde conjuntamente a ambos cónyuges, por
  lo que usualmente es necesario el consentimiento
  de los dos. Excepción gastos domésticos y
  regalos al uso.
• E. RESPONSABILIDAD.
• Los bienes gananciales responden directamente de
  las deudas contraídas por cada uno de los
  cónyuges tanto por gastos domésticos como en el
  ejercicio ordinario de su profesión.
• F. LIQUIDACIÓN.
• Cuando cesa el régimen de gananciales, se
  procede a la liquidación. Cada cónyuge recibe el
  50 del valor neto de los bienes gananciales.

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RÉGIMEN DE GANANCIALES (IV) EJEMPLO DE
LIQUIDACIÓN

• Bienes privativos
• - Dª Natalia Participaciones de Muelles M.,
  S.L. e inmuebles (10 M )
• D. Julio Inmuebles y coches de lujo (1 M )
• Bienes gananciales
• Inmuebles 8 M
• Participaciones sociales 3 M
• Resto de activos 5 M
• Total bienes gananciales 16 M
• Cada cónyuge ? bienes gananciales por importe de
  8 M .

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RÉGIMEN DE SEPARACIÓN DE BIENES (I)

• A. CARACTERES GENERALES.
• Régimen voluntario, debe pactarse en las
  capitulaciones matrimoniales. Régimen legal por
  defecto en territorios de Derecho foral
  (Cataluña, Baleares).
• B PROPIEDAD DE LOS BIENES E INGRESOS
• Pertenecen al cónyuge que los adquiere, sea
  antes o después del matrimonio.
• C. ADMINISTRACIÓN Y DISPOSICIÓN.
• Corresponden al cónyuge propietario (salvo
  vivienda familiar).

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RÉGIMEN DE SEPARACIÓN DE BIENES (II)

• RESPONSABILIDAD.
• Cada cónyuge responde con sus bienes
  exclusivamente por sus deudas. No se responde por
  las deudas del otro cónyuge.
• Excepción Gastos domésticos y cargas del
  matrimonio.
• LIQUIDACIÓN.
• Dado que no se ponen bienes en común, al cese
  de este régimen no suele producirse liquidación,
  aunque puede realizarse en algún caso.

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RÉGIMEN DE PARTICIPACIÓN (I)

• A. CARACTERES GENERALES.
• Régimen voluntario, debe pactarse en las
  capitulaciones matrimoniales.
• En lo no previsto, se aplica la regulación del
  régimen de separación de bienes.
• B PROPIEDAD DE LOS BIENES E INGRESOS
• Pertenecen al cónyuge que los adquiere, sea
  antes o después del matrimonio.
• En el caso de que algún bien sea adquirido
  conjuntamente por ambos cónyuges, se considera
  adquirido al 50.

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RÉGIMEN DE PARTICIPACIÓN (II)

• C. ADMINISTRACIÓN Y DISPOSICIÓN.
• Corresponde al cónyuge propietario (salvo
  vivienda familiar).
• RESPONSABILIDAD.
• Cada cónyuge responde con sus bienes
  exclusivamente por sus deudas. No se responde por
  las deudas del otro cónyuge.
• Excepción Gastos domésticos y cargas del
  matrimonio.
• LIQUIDACIÓN.
• Al finalizar el régimen, se comparan los
  patrimonios iniciales y finales de ambos
  cónyuges. El cónyuge cuyo patrimonio tenga menos
  incremento recibe el 50 de la diferencia entre
  los incrementos patrimoniales (se puede pactar un
  porcentaje distinto).

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RÉGIMEN DE PARTICIPACIÓN (III) EJEMPLO DE
LIQUIDACIÓN

• Patrimonio inicial Dª Natalia (1993) 10 M
• Patrimonio final Dª Natalia (2006) 23 M
• Incremento 13 M
• Patrimonio inicial D. Julio (1993) 1 M
• Patrimonio final D. Julio (2006) 4 M
• Incremento 3 M
• Diferencia entre incrementos 13 3 10 M
• Dª Natalia deberá abonar 5 M a D. Julio.

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COMPARATIVA DE REGÍMENES
PROPIEDAD DE LOS BIENES E INGRESOS (Régimen General) ADMINISTRACIÓN LIQUIDACIÓN
Gananciales Antes Privativos Después Gananciales Conjunta 50 del valor de la sociedad de gananciales
Separación Privativos Individual No hay
Participación Privativos Individual Compensación 50 de la diferencia entre incrementos
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EJEMPLO

• Dª Natalia M., única hija del difunto industrial
  D. Lucas M., es la propietaria del 100 del
  capital social de Muelles M., S.L., principal
  empresa nacional de fabricación de muelles para
  bolígrafos, que adquirió en 1989 por herencia de
  su padre.
• En el año 1993, Dª Natalia contrae matrimonio
  con D. Julio, conocido playboy de la noche
  marbellí sin ninguna ocupación efectiva.
• Entre 1993 y 2006, todos los ingresos de Dª
  Natalia y D. Julio provienen de los dividendos de
  Muelles M., S.L. (una media de 1 M anuales).
• En 2003, Dª Natalia utilizó 3 M de estos
  fondos para constituir Capuchones de Bolígrafos
  M., S.L., sociedad con la que pretende iniciar
  una nueva actividad.
• En 2006, tras múltiples desavenencias maritales,
  Dª Natalia y D. Julio deciden divorciarse.
• De forma sorprendente para Dª Natalia, D. Julio
  solicita que se le entregue el 50 del capital de
  Capuchones de Bolígrafos M., S.L. por entender
  que es de su propiedad.

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RESOLUCIÓN DEL EJEMPLO

• Si Dª Natalia y D. Julio se hubieran casado bajo
  el régimen de gananciales, el capital social de
  Capuchones de Bolígrafos M., S.L. se
  consideraría ganancial.
• Si se hubieran casado bajo el régimen de
  participación, D. Julio carecería de todo derecho
  sobre Capuchones de Bolígrafos M., S.L. pero
  tendría derecho a recibir el 50 de la diferencia
  entre el incremento de su patrimonio y el
  incremento del patrimonio de Dª Natalia.
• Si se hubieran casado bajo el régimen de
  separación de bienes, D. Julio carecería de todo
  derecho sobre Capuchones de Bolígrafos M.,
  S.L..
• CONCLUSIONES
• El régimen de gananciales NO ES CONVENIENTE para
  empresarios.
• El régimen de participación puede ser
  conveniente, dependiendo de las circunstancias
  del caso.
• El régimen de separación de bienes será, con
  carácter general, EL MÁS CONVENIENTE.

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RÉGIMEN FORAL VALENCIANO

• Recientemente (20 de marzo de 2007) se aprobó la
  Ley 10/2007, por la que se recupera el régimen
  foral valenciano en materia de régimen económico
  matrimonial.
• Entrará en vigor el 25 de abril de 2008.
• Establece como régimen por defecto el de
  separación de bienes.
• Recupera la figura de la germania. Los bienes
  agermanats pertenecen por igual a ambos cónyuges
  y son administrados conjuntamente.
• Se aplicará, fundamentalmente, cuando ambos
  cónyuges tengan vecindad civil valenciana.

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APARTADO 2.Menores de edad y patrimonio
empresarial.

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REPRESENTACIÓN DE LOS HIJOS MENORES DE EDAD. LA
PATRIA POTESTAD.

• Regla general los menores de edad carecen de
  capacidad de obrar ? deben ser representados.
• La representación de los menores de edad
  corresponderá, usualmente, a sus padres ? PATRIA
  POTESTAD.
• La patria potestad incluye la facultad de
  administrar y disponer de los bienes propiedad de
  los menores de edad (incluyendo las acciones o
  participaciones sociales).
• Para disponer de bienes inmuebles, valores
  mobiliarios (incluyendo participaciones
  sociales), establecimientos mercantiles y objetos
  preciosos se requiere
• Que el acto obedezca a causas de necesidad o
  utilidad y
• Autorización judicial con audiencia del
  Ministerio Fiscal.

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EXCEPCIONES AL RÉGIMEN GENERAL

• Hay varias situaciones en las que los padres no
  tienen la representación legal de sus hijos. Las
  principales son
• Bienes adquiridos por un menor a título gratuito
  (herencia o donación), cuando el disponente así
  lo ordene expresamente, estableciendo las reglas
  para su administración.
• Situaciones de conflicto de intereses. Éstas se
  definen como aquellas en las que la actuación del
  progenitor, como representante, puede
  beneficiarle en perjuicio del menor. P.e. una
  persona se vende a sí misma un bien propiedad de
  su hijo menor de edad.

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CONFLICTOS DE INTERESES Y SOCIEDADES FAMILIARES

• En sociedades de índole familiar es posible que
  en el capital social coexistan los padres (a
  título personal) y los hijos (representados por
  sus padres). En estas circunstancias, y
  especialmente si los padres son Administradores
  de la sociedad, hay muchas posibilidades de que
  se den situaciones de conflicto de intereses
• Fijación de retribución de Administradores.
• Nombramiento o cese.
• Aprobación de su gestión y acciones de
  responsabilidad.
• Aprobación de las Cuentas Anuales.
• Ampliaciones o reducciones de capital que no
  afecten por igual a todos los socios...

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EJEMPLO

• D. Julio J., conocido empresario marbellí, es
  propietario del 50 del capital social de
  Capuchones para Bolígrafos M., S.L., principal
  empresa nacional de distribución de capuchones
  para bolígrafos. El 50 restante pertenece a su
  ex-mujer, Dª Natalia M., con quien mantiene una
  relación muy tensa.
• Fruto del matrimonio entre D. Julio y Dª Natalia
  nació un hijo, Ignacio J. M., que en el momento
  actual tiene diez años y convive con D. Julio.
• D. Julio es también propietario del 100 del
  capital de Tintas J., S.A., fabricante de tinta
  para bolígrafos.
• En la actualidad, D. Julio está casado con Dª
  Victoria V., Directora General de Tintas J.,
  S.A., y tienen dos hijas gemelas de seis años,
  María y Elena J. V.
• D. Julio está gravemente enfermo y no ha hecho
  testamento. Teme que, si fallece, su 50 en el
  capital de Capuchones de Bolígrafos M., S.L.
  sea gestionado por su ex-mujer.

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RESOLUCIÓN DEL EJEMPLO

• Si D. Julio fallece sin hacer testamento, los
  bienes que heredara su hijo Ignacio serían
  gestionados y administrados por su ex-mujer, Dª
  Natalia M.
• Por contra, si hiciera testamento, podría
  establecer en el mismo reglas concretas sobre la
  administración de estos bienes, excluyendo así a
  Dª Natalia M. de la misma. También podría
  donarlos en vida a Ignacio.
• En todo caso, si Ignacio adquiere participaciones
  de Capuchones de Bolígrafos, S.L. y D. Julio no
  ha previsto un mecanismo de administración, para
  determinadas decisiones no podría ser
  representado por su madre, por existir un
  conflicto de intereses ? Defensor Judicial.
• CONCLUSIONES
• El régimen legal de patria potestad es poco
  flexible y puede producir situaciones complejas
  no obstante, en ocasiones pueden buscarse
  alternativas.
• La sucesión intestada dificulta la planificación,
  por lo que es IMPRESCINDIBLE hacer testamento.

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